Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2009 по делу n А53-16288/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-16288/2009

29 октября 2009 г.                                                                              15АП-9043/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 октября 2009 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесова Ю.И.

судей А.В. Гиданкиной, Н.Н. Смотровой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от ООО «Азовская АПМ Ростоблжилпроект»: Ковальский Иван Сергеевич (паспорт № 60 05 206554, выдан ОВД Азовского района Ростовской области 28.01.2005г.) по доверенности от 10.04.2009г.,

от Ростовского УФАС: Доценко Алла Александровна (удостоверение №4959 от 01.06.2009г.) по доверенности от 21.10.2009г. №219,

от ООО «ИТЦ «Монолит»: Шаповалова Лариса Васильевна (паспорт № 60 04 026184, выдан ОВД Ворошиловского района г. Ростова-на-Дону 11.07.2003г.) по доверенности от 15.01.2009г. №10,

от МУ «Администрация Семикаракорского района»: не явился, извещен надлежащим образом (почтовое уведомление от 05.10.2009г.),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Азовская АПМ Ростоблжилпроект»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 14 сентября 2009г. по делу № А53-16288/2009

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Азовская АПМ Ростоблжилпроект» к Ростовскому Управлению Федеральной антимонопольной службы, при участии третьих лиц: общество с ограниченной ответственностью ИТЦ «МОНОЛИТ», МУ «Администрация Семикаракорского района»

о признании недействительным решения и незаконным постановления о привлечении к административной ответственности,

принятое судьей Казаченко Г.Б.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Азовская архитектурно-планировочная мастерская Ростоблжилпроект» (далее – ООО «Азовская АПМ Ростоблжилпроект») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее – Ростовское УФАС) о о признании недействительным решения комиссии УФАС по Ростовской области от 02.06.2009 г. и незаконным постановления № 269 от 03.07.2009 г. о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.32. КоАП РФ.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены общество с ограниченной ответственностью ИТЦ «МОНОЛИТ», МУ «Администрация Семикаракорского района».

Решением суда от 14.09.2009г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что изначально заявки были поданы заявителем по всем лотам, представил полный пакет документов, заявитель признан участником аукциона. В дальнейшем предложения на участие в аукционе не были поданы по лотам: № 2, 4, 5, 6, 8. В материалы дела не представлено доказательств ознакомления заявителем с объектами в отношении которых требуется изготовление проектно – сметной документации до подачи заявки, таким образом заявитель не воспользовался правом, предоставленным законодательством по ознакомлению с объектами и установления прибыльности(или убыточности) проведения работ, услуг, являющихся предметом аукциона. Заявитель не представил в материалы дела доказательств установления факта убыточности участия в аукционе по лотам №№ 2, 4, 5, 6, 8 до подачи заявки, основанных на экспертном заключении или заключении иных компетентных органов., а также доказательств невозможности снижения цены по лотам №№  3, 7, 9, 10, 11. О поддержании цен на торгах ООО «Азовская АМП Ростоблжилпроект» говорят факты подачи заявителем заявки по всем лотам, дальнейший отказ от представления предложения на участие в аукционе по лотам: № 2, 4, 5, 6, 8 , неснижение цены по лотам   №№ 1, 3, 7, 9, 10, 11. Отказ заявителя от представления предложения на участие в аукционе по лотам №№ 2, 4, 5, 6, 8, а соответственно неснижение цены по данным лотам свидетельствует о совершении согласованных действий в пользу ООО ИТЦ «Монолит», а неподача предложения ООО ИТЦ «Монолит» на участие в аукционе по лотам № 1,3, 7, 9, 10, 11 и неснижение цены по ним свидетельствует о совершении ООО ИТЦ «Монолит» с заявителем согласованных действий в пользу заявителя. В результате данных согласованных, синхронных действий стороны достигли положительный результат от участия в аукционе, каждый хозяйствующий субъект признан победителем в аукционе по отдельным лотам, а неснижение цены по лотам № 4, 5, 6, 8; 3, 7, 9, 10, 11 привело к недостаточной экономии денежных средств и причинило ущерб бюджету Ростовской области. Таким образом, в действиях ООО «Азовская АМП Ростоблжилпроект» усматриваются  нарушения п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции. Учитывая наличие в действиях заявителя нарушения п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции у антимонопольного органа имелись основания для привлечения заявителя к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.32. КоАП РФ. Процессуальных нарушений не установлено. Оспариваемого постановление вынесено в пределах срока давности, установленного ст. 4.5. КоАП РФ, а также в пределах компетенции антимонопольного органа. При таких обстоятельствах, основания для признания незаконным и отмене оспариваемого постановления о привлечении к административной ответственности не установлены.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Азовская АМП Ростоблжилпроект» обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что снижение цены контракта на шаг аукциона является правом, но не обязанностью участника аукциона. Заявитель по запросу УФАС по РО предоставил сметы по всем лотам, которые показывали невыгодность снижения цены контракта по соответствующим лотам, и соответственно доказывающих наличие объективных причин в действиях заявителя.

Представитель ООО «Азовская АПМ Ростоблжилпроект» в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и удовлетворить заявленные требования. Пояснил, что поведение на двух аукционах нельзя принимать за систематическое поведение. Для нас было не выгодно снижение цены по тем лотам, по которым мы не выиграли. Общество не успело детально осметить те работы, осмечивание происходило после подачи заявок. Общество действовало в рамках закона.

Представитель Ростовского УФАС в судебном заседании возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу. Пояснила, что лоты были поделены между участниками аукциона. Также было вынесено постановление о привлечении к административной ответственности ООО «Азовская АПМ Ростоблжилпроект». 

Представитель ООО «ИТЦ «Монолит» в судебном заседании поддержала доводы апелляционной жалобы, просила решение суда отменить и удовлетворить заявленные требования. Пояснила, что никакого сговора между организациями не было.

На вопрос суда почему не снижали цену по лотам, которые выиграло ООО «Азовская АПМ Ростоблжилпроект» пояснила, что снижать цену не выгодно. Заявки подаются по всем лотам. На вопрос суда о том, было ли задание от руководства по каким лотам голосовать и нет, по каким и на какую сумму снижать цену, пояснила, что задание было не снижать ни по одному лоту.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, Решением Ростовского УФАС от 02.06.2009г. ООО «ИТЦ «Монолит» и ООО «Азовская АПМ Ростоблжилпроект» признаны нарушившими п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции.

В решении Ростовского УФАС указаны следующие нарушения:

при участии 03.07.2008г. в аукционе №2009М/Аук на право заключения муниципального контракта «Изготовление проектно-сметной документации газификации котельных социальных объектов в населенных пунктах Семикаракорского района Ростовской области», проводимом МУ «Администрация Семикаракорского района» ООО «ИТЦ «Монолит» стало победителем по лоту №2 с ценой контракта 673725,45 руб. при начальной (максимальной) цене контракта 677111 руб., по лоту №4 с ценой контракта 411631 руб. при начальной (максимальной) цене контракта 411631 руб., по лоту №5 с ценой контракта 973219 руб. при начальной (максимальной) цене контракта 973219 руб., по лоту №6 с ценой контракта 540114 руб. при начальной (максимальной) цене контракта 540114 руб., по лоту №8 с ценой контракта 687970 руб. при начальной (максимальной) цене контратка 687970 руб.; ООО «Азовская АПМ Ростоблжилпроект» - по лоту №1 с ценой контракта 389385,05 руб. при начальной (максимальной) цене контракта 409879 руб., по лоту №3 с ценой контракта 1067926 руб. при начальной (максимальной) цене контракта 1067926 руб., по лоту №7 с ценой контракта 361310 руб. при начальной (максимальной) цене контракта 361310 руб., по лоту №9 с ценой контракта 317874 руб. при начальной (максимальной) цене контракта 317874 руб., по лоту №10 с ценой контракта 236980 руб. при начальной (максимальной) цене контракта 236980 руб., по лоту №11 с ценой контракта 615986 руб. при начальной (максимальной) цене контракта – 615986 руб. (протокол аукциона №53-2009 М/ПОАук от 03.07.2008г.). Снижение цены при заключении муниципальных контрактов с указанными участниками размещения заказа составило: по лоту №1 – 20493,95 руб. (5%) и по лоту №2 – 3385,55 руб. (5%) соответственно. По остальным лотам снижение цены отсутствует.

Согласно письму ООО «Ростоблжилпроект», представленного в Ростовское УФАС в период с момента заявки и до момента проведения аукциона были обследованы объекты аукциона по лотам №№ 2, 4, 5, 6, 8, где экономические расчеты показали убыточность проектно-сметных работ по данным объектам с учетом объявленной максимальной цены контракта по указанным лотам.

Вместе с тем, при участии в конкурсе №612 М/КОН «Разработка проектно-сметной документации на капитальный ремонт автодороги по улицам Донецкая, Таганрогская, 40 лет Пионерии, пер. Спортивный, ул. Советская в п. Матвеев Курган Ростовской области», проведенном Администрацией Матвеево-Курганского района ООО «Ростоблжилпроект» предложило наиболее низкую цену контракта – 1120000 руб. при начальной цене контракта 1600000 руб., экономия бюджетных средств составила 480000 руб. (30%); при участии в электроном аукционе №8808/МАукЭл «Изготовление проектной документации по объекту: «Газификация котельной сельского Дома культуры в п. Первомайский Багаевского района» ООО «Ростоблжилпроект» предложило наиболее низкую цену контракта – 498000 руб. при начальной цене контракта 600000 руб., экономия бюджетных средств составила 102000 руб. (17%). Учитывая систематичность предложения ООО «Ростоблжилпроект» снижения начальной цены контракта более чем на 17 %, довод последнего о невыгодности снижения цены конракта на аукционе по лотам №№2, 4, 5, 6, 8 является несостоятельным.

Согласно письму ООО «ИТЦ «Монолит» от 26.04.09г. №191 цена контракта по всем лотам была низкой, после расчета себестоимости работ, было определено по каким лотам можно принять участие, однако подавать ценовое предложение ниже начальной (максимальной) цены контракта было не выгодно и не рентабельно.

Вместе с тем, при участии в аукционе №4036М/Аук, проведенном МУ «Департамент автомобильных дорог и организации дорожного движения» ООО «ИТЦ «Монолит» предложило наиболее низкую цену контракта по лоту№2 – 3923426 руб. при начальной цене контракта 8718725 рубю., экономия бюджетных средств составила 4795299 руб. (55%), по лоту №3 участвовало в торге вместе с иными участниками размещения заказа, с заявленным ценовым предложением – 8035962 руб., что привело к снижению цены муниципального контракта на 10022298 руб. (55%), предложило наиболее низкую цену контракта по лоту №4 – 3938924 руб. при начальной цене контракта 6676142 руб., экономия бюджетных средств составила 2737218 руб. (41%); по лоту №6 участвовало в торге вместе с иными участникам размещения заказ, с заявленным ценовым предложением – 6669000 руб., что привело к снижению цены муниципального контракта на 1131000 руб. (14.5%). Учитывая систематичность предложения ООО «Монолит» снижения начальной цены контракта более чем на 14,5%, довод последнего о невыгодности снижения цены контракта на аукционе по лотам №№ 1, 3, 7, 9, 10, 11 является несостоятельным.

Таким образом, при проведении открытого аукциона №209М/Аук ООО «ИТЦ «Монолит» и ООО «АПМ Ростоблжилпроект» фактически «разделили лоты».

ООО «ИТЦ «Монолит» отказалось от снижения цены контракта по лотам №№ 1, 3, 7, 9, 10, 11 в пользу ООО «АПМ Ростоблжилпроект», поскольку последнее совершило аналогичные действия по лотам №№ 2, 4, 5, 6, 8. Указанное свидетельствует о наличии последовательности в действиях одного участника аукциона, вызванных действиями другого. Результаты проведения открытого аукциона №2009М/Аук удовлетворяют интересам как ООО «ИТЦ «Монолит», так и ООО «Азовская АПМ Ростоблжилпроект», поскольку каждый из них стал победителем и в дальнейшем заключил муниципальные контракты. В случае отсутствия единообразных действий участников аукциона по разным лотам в пользу друг друга, а именно, продолжения снижения цены, итоги аукциона могли оказаться иными, в частности, по всем лотам мог стать победителем один и тот же хозяйствующий субъект.

На основании Решения от 02.06.2009г. Ростовским УФАС в отношении общества «Азовская АПМ Ростоблжилпроект» 29.06.2009г. составлен протокол №269 об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.32 КоАП РФ. Протокол составлен в присутствии представителя общества - Ковальского И.С., имеющего доверенность от 10.04.2009 г. б/ н на представление интересов в антимонопольном органе.

По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении 03.07.2009г. заместителем руководителя Ростовского УФАС вынесено постановление №269 о привлечении ООО «Азовская АПС Ростоблжилпроект» к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.32 КоАП РФ в виде штрафа в размере одной сотой размера