Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2009 по делу n А53-11471/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                 дело № А53-11471/2009

26 ноября 2009 г.                                                                                      15АП-9127/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 19 ноября 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 26 ноября 2009 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Х.Тимченко

судей В.В. Галова, М.Н. Малыхиной

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Крючковой М.В.

при участии:

от истца: Леонович Е.В., доверенность от 07.04.2009 г., удостоверение адвоката № 4221 от 22.01.2008 г.;

от ответчика: Кузьминский В.В., доверенность от 01.07.2009 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Музыкальный магазин» и общества с ограниченной ответственностью "Классик Партнер"

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 28.08.2009 года по делу № А53-11471/2009,

принятое в составе судьи Атроховой Т.И.

по иску общества с ограниченной ответственностью "Классик Партнер"

к ответчику: обществу с ограниченной ответственностью «Музыкальный магазин» о взыскании 70000 руб. компенсации

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Классик Партнер» обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Музыкальный магазин» о взыскании 70 000 руб. компенсации за нарушение авторских и смежных прав.

Исковые  требования мотивированы тем, что ООО «Классик Партнер» является обладателем исключительных прав использования фонограммы и использования произведений Ивана Кучина, входящих в альбомы: «Хрустальная ваза», «Из лагерной лирики», «Крестовая печать», «Чикаго», «Запретная зона, «Избранное», «Судьба воровская», «Царь-батюшка», «У дороги рябина», полученных на основании лицензионного договора № А-3004 от 30.04.2008г., лицензионного договора № 3105 от 31.05.2008г. В магазине «Мьюзик Стар», расположенном по адресу: г.Ростов-на-Дону, пр. М. Нагибина, 32/2, принадлежащем ответчику, 06.04.2009 был приобретен контрафактный диск формата МРЗ, содержащий фонограммы произведений Ивана Кучина, вошедшие в альбомы: «Хрустальная ваза», «Из лагерной лирики», «Крестовая печать», «Чикаго», «Запретная зона, «Избранное», «Судьба воровская», «Царь-батюшка». Покупка удостоверяется кассовым чеком на сумму 99 руб., а также видеосъемкой. Распространение контрафактных дисков осуществляется ответчиком в коммерческих целях. В результате незаконного использования аудио произведения, исключительные права на которое принадлежит ООО «Классик Партнер», истцу причинен существенный ущерб в виде недополученных доходов из-за уменьшения покупательского спроса на лицензионную продукцию,  изготовителем которой является истец, появления на рынке неучтенного количества контрафактных произведений и упущенной выгоды.

Решением суда от 28.08.2009 г. суд взыскал  с ООО «Музыкальный магазин» в пользу ООО «Классик Партнер» 30 000 руб. компенсации. Вынося решение, с учетом конкретных обстоятельств дела, свидетельствующих о том, что  взыскание компенсации заявлено за единичный случай нарушения авторских и смежных прав, исходя из принципа разумности и справедливости, суд  пришел к выводу, что компенсация подлежит взысканию  в размере 30 000 руб.

Общество с ограниченной ответственностью "Классик Партнер" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило отменить его, исковые требования ООО "Классик Партнер" удовлетворить в полном объеме – 70 000 руб.  В жалобе истец указал, что  не согласен с решением  в части размера взысканной компенсации, поскольку контрафактный диск И.Кучина, приобретенный у ответчика, содержит большое количество фонограмм, права на использование которых принадлежат истцу. Заявленная  ко взысканию сумма компенсации в размере 70 000 рублей расчитана исходя из минимального размера компенсации (10 000 рублей) за незаконное использование фонограмм, вошедших в каждый из семи альбомов И. Кучина («Хрустальная ваза», «Из лагерной лирики», «Крестовая печать», «Чикаго», «Запретная зона», «Судьба воровская», «Царь батюшка»), содержащихся на контрафактном диске, приобретенном у ООО «Музыкальный магазин». По мнению истца, заявленный размер компенсации является разумным и соразмерным допущенному правонарушению.

Общество с ограниченной ответственностью «Музыкальный магазин»  также обратилось с апелляционной жалобой  на решение  от 28.08.2009 г. и просило  отменить его. В обоснование жалобы  ответчиком приведены следующие доводы.

Суд  неправомерно  посчитал  кассовый чек, представленный истцом и не содержащий  информации о наименовании диска, допустимым доказательством, так как из  чека не усматривается, что реализован был именно спорный диск.

Судом не были рассмотрены в качестве доказательств представленные ответчиком закупочные документы и договоры с поставщиками на лицензионную продукцию, где предприятию гарантируется соблюдение авторских и смежных прав при поставке продукции и, которые были представлены в качестве доказательства отсутствия нарушения авторских и смежных прав, соблюдения законности при продаже МРЗ диска Ивана Кучина.

Видеозапись произведенной покупки диска не является достаточным, бесспорным доказательством приобретения у ответчика именно спорного  диска и  произведена с нарушением  ФЗ № 144 от 12.08.1995 г.

Истец не доказал, что представленный им диск, являющийся нелицензионной продукцией, реализован именно ответчиком, так как в магазине ООО «Музыкальный магазин»  не было в продаже диска, описываемого истцом в исковом заявлении.

В судебном заседании представитель ООО «Классик Партнер» доводы  своей жалобы поддержал и указал, что  не согласен с решением  в части размера взысканной компенсации, поскольку контрафактный диск И. Кучина, приобретенный у ответчика, содержит большое количество фонограмм, просил исковые требования ООО «Классик Партнер» удовлетворить в полном объеме – 70 000 руб. 

Представитель ответчика в судебном заседании  поддержал доводы апелляционной жалобы ООО «Музыкальный магазин» и пояснил, что суд  неправомерно  посчитал  кассовый чек, представленный истцом и не содержащий  информации о наименовании диска, допустимым доказательством, так как из  чека не усматривается, что реализован был именно спорный диск. Кроме того, из видеозаписи, представленной истцом в доказательство факта покупки диска в магазине ответчика, не видно, что диск принадлежит ООО «Музыкальный магазин» и чек выдан ответчиком именно за приобретение спорного диска.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба ООО «Музыкальный магазин» не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 12 октября 2004 года между Кучиным Иваном Леонидовичем (автором) и ЗАО «Классик Компани» (издателем) был заключен авторский договор № А4-1210/1, в соответствии с условиями которого Автор передает Издателю все исключительные имущественные авторские права на использование в любой форме и любым способом созданных Автором Произведений, входящих в альбомы: «Хрустальная ваза», «Из лагерной лирики», «Крестовая печать», «Чикаго», «Запретная зона», «Избранное», «Судьба воровская», «Царь-батюшка», «У дороги рябина» (том 1, лист дела 10-18).

В свою очередь, 30 апреля 2008 года ЗАО «Классик Компани» (Лицензиар) заключило с ООО  «Классик Партнер» (Лицензиат) лицензионный договор № А-3004, по которому Лицензиар передал Лицензиату право использовать Произведения, указанные в приложении № 7 настоящего договора  входящие в альбомы И.Кучина: «Хрустальная ваза», «Из лагерной лирики», «Крестовая печать», «Чикаго», «Запретная зона», «Избранное», «Судьба воровская», «Царь-батюшка», «У дороги рябина» (том 1, лист дела 25-37).

31 мая 2008 года между ЗАО «Классик Компани» (Лицензиар) и ООО «Классик Партнер» (Лицензиат) был заключен лицензионный договор № 3105, в соответствии с которым Лицензиар передает Лицензиату  исключительные смежные права - право на использование Фонограмм и исполнение всеми  способами произведений, указанных в приложении № 7 настоящего договора, входящих в альбомы И.Кучина: «Хрустальная ваза», «Из лагерной лирики», «Крестовая печать», «Чикаго», «Запретная зона», «Избранное», «Судьба воровская», «Царь-батюшка», «У дороги рябина» (том 1, лист дела 38-43).

Указанными договорами ООО «Классик Партнер» наделен следующими правами: воспроизводить произведения, распространять произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров; сдавать в прокат; импортировать оригинал или экземпляр произведения в целях распространения; публично показывать произведение; публично исполнять произведение; сообщать в эфир, сообщение по кабелю; переделывать, обрабатывать, и другим способом перерабатывать произведение; аранжировать, доводить произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо могло получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).

06 апреля 2009 года в 11 час. 33 мин. в магазине «Мьюзик Стар», расположенном по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. М Нагибина, 32/2, ООО «Музыкальный магазин» был реализован (продан) контрафактный диск формата МРЗ, содержащий фонограммы произведений Ивана Кучина, вошедшие в альбомы «Хрустальная ваза», «Из лагерной лирики», «Крестовая печать», «Чикаго», «Запретная зона», «Судьба воровская», «Царь батюшка», исключительные права использования которых принадлежат ООО «Классик Партнер».

Нарушение ООО «Музыкальный магазин» исключительных прав на использование музыкальных произведений явилось  основанием для обращения ООО «Классик Партнер» с иском в суд.

В соответствии со статьёй 5 Федерального закона от 18 декабря 2006 года №231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» часть четвертая Кодекса применяется к правоотношениям, возникшим после введения ее в действие (с 1 января 2008 года).

В соответствии со статьей 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения: музыкальные произведения с текстом или без текста.

В силу пункта 3 статьи 1228 Гражданского кодекса Российской Федерации исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора.

Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

Согласно статье 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению, любым не противоречащим закону способом.

Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, если Гражданским кодексом Российской Федерации не предусмотрено иное (статья 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253 Гражданского кодекса Российской Федерации), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда (статья 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Статья 1304 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет фонограммы как любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение.

Право на распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе включено в состав исключительного права на фонограмму и недопустимо без согласия правообладателя (ст. 1324 ГК РФ).

Доказательством принадлежности ООО «Классик Партнер» исключительных имущественных прав на спорные фонограммы произведений  И. Кучина являются лицензионные  договоры № А-3004 от 30.04.2008 г. и  № 3105 от 30.05.2008г., согласно которым ООО «Классик Партнер» принадлежит исключительное право использовать фонограммы, а также исключительное право использовать произведения Ивана Кучина, входящие в альбомы: «Хрустальная ваза», «Из лагерной лирики», «Крестовая печать», «Чикаго», «Запретная зона», «Избранное», «Судьба воровская», «Царь-батюшка», «У дороги рябина».

Для установления факта распространения определенным лицом контрафактной продукции и нарушения исключительных прав другого лица (факта правонарушения), необходимо идентифицировать объект купли-продажи, доказать, что этим лицом, в данном случае - ООО «Музыкальный магазин», продан именно спорный диск, на котором записаны музыкальные произведения, правообладателем которых является истец.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, обязано доказать те обстоятельства, на которые ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истцом в материалы дела представлен кассовый чек от 06.04.2009г. (том 1, лист дела 44), согласно которому продавцом товара указано ООО «Музыкальный магазин», ИНН 6167098315 и видеозапись процесса приобретения спорного диска.

В соответствии с ксерокопией полиграфического оформления и представленным в материалы дела MP3-носителем, на диске имеется запись 8 альбомов исполнителя,  правообладателем 7(семи) из которых («Хрустальная ваза», «Из лагерной лирики», «Крестовая