Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.12.2009 по делу n А53-4848/2008. Изменить решение

с подлинным экземпляром техпаспорта. В большой части представленных документов отсутствуют указания на адреса узлов учета тепловой энергии, в связи с чем представляется крайне затруднительной и трудоемкой процедура проверки. Отсутствие технической документации: проектов на узлы учета тепловой энергии и особенно паспортов на УУТЭ является основной причиной невозможности принятия в эксплуатацию УУТЭ и дальнейшей эксплуатации. Поскольку пунктом 8.1. Правил установлено, что узел учета тепловой энергии у потребителя должен эксплуатироваться в соответствии с технической документацией, указанной в п. 7.1., который содержит условие о предоставлении проекта на узел учета и паспорта на приборы узла учета, документы о поверке приборов узла учета с действующим клеймом госповерителя. В настоящее время, как установлено при рассмотрении дела в арбитражном суде, в городе Ростове-на-Дону находится 264 смонтированных узлов учета тепловой энергии, которые МУП «Теплокоммунэнерго» не может принять в качестве надлежащего исполнения обязательств по договору подряда по причине наличия ряда недостатков, которые исключают их надлежащую эксплуатацию. Так, при проведении проверки соответствия объемов выполненных работ фактическим установлены несоответствие узлов учета тепловой энергии требованиям нормативных актов по качеству, отсутствует техническая документация, без которой невозможно эксплуатировать узлы учета (технические паспорта, проекты). Данные узлы учета находятся в смонтированы и находятся в жилых домах города Ростова-на-Дону и МУП «Теплокоммунэнерго» было готово принять их как исполнение обязательств по договору подряда при условии устранения недостатков в их работе и впоследствии передать их управляющим компаниям города, эксплуатирующим жилые дома, возместив свои затраты. Совокупность следующих факторов непредоставление актов КС-2, КС-3, соответствующих фактическим объемам выполненных работ, наличие недостатков в монтаже, отсутствие технических паспортов на УУТЭ, в соотношении с пунктом 4.1 договора подряда №ВКТ-048-07 от 21.06.2007 г. не позволяют считать обязательства ЗАО «Взлет» по организации УУТЭ выполненными.

           В судебном заседании объявлялся перерыв с 23.11.09г. по 30.11.09г.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что судебный акт подлежит изменению по следующим основаниям.

  Как следует из материалов дела между МУП «Теплокоммунэнерго» (заказчик) и ЗАО «Взлёт» (исполнитель)  заключен договор № ВКТ-048-07 от 21.06.2007г. по организации узлов учета тепловой энергии в жилых домах города Ростова-на-Дону, согласно которому исполнитель (ответчик) осуществляет организацию коммерческих узлов учета тепловой энергии (УУТЭ) на базе теплосчетчика Взлет-ТСРВ-023, выполняет работы по проектированию и установке коммерческих узлов учета тепловой энергии (УУТЭ) и создает систему диспетчеризации в соответствии со сметой и техническим заданием и в сроки в соответствии с календарным планом производства работ, являющимися неотъемлемой частью договора, и передает их заказчику на объектах в соответствии с адресной программой, а заказчик обязуется создать необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и обеспечить оплату по договору.

Согласно п. 2.1 договора исполнитель принимает на себя обязательства:

-по разработке и согласованию в теплоснабжающей организации проектов коммерческих УУТЭ в соответствии с требованиями правил учета ТЭ;

-по поставке оборудования УУТЭ и оборудования для диспетчеризации в соответствии с техническим заданием заказчика и проектом УУТЭ на объекте заказчика;

-по прокладке сигнальных кабелей от первичных преобразователей до тепловычислителя;

-  по проведению пуско-наладочных работ и монтажа оборудования на объект заказчика;

- по сдаче коммерческого УУТЭ в коммерческую эксплуатацию теплоснабжающей организации;

- по обучению персонала заказчика работе с оборудованием;

- по предоставлению заказчику проектной документации, паспортов на оборудование с гарантийными талонами.

Заказчик принимает на себя обязательства:

- по предоставлению исполнителю технических условий на проектирование УУТЭ, актов разграничения границы балансовой принадлежности для проектирования коммерческого УУТЭ.

- по обеспечению сохранности коммерческих УУТЭ с момента подписания актов выполненных работ (ф.КС-2, ф.КС-3) и берет коммерческое УУТЭ на баланс после окончательного расчета за введенный в коммерческую эксплуатацию УУТЭ;

- по обеспечению оплаты работ в соответствии со ст.3 настоящего договора.

 В соответствии с п. 3.1 договора стоимость организации одного коммерческого УУТЭ с выводом информации на диспетчерский пункт составляет 121 757 руб. с учетом НДС. Общая сумма договора определяется количеством коммерческих УУТЭ в соответствии с адресной программой (приложение № 3) и составляет на 1439 коммерческих УУТЭ 175 208 323 руб. с учетом НДС.

Оплата работ по настоящему договору осуществляется в следующем порядке: 100% стоимости 720 коммерческих УУТЭ в сумме 87 665 040 рублей, в том числе НДС, выплачивается заказчиком в течение 25 банковских дней с момента подписания договора сторонами (п. 3.2 договора).

Пунктом 4.1 договора предусмотрено, что работы по отдельным коммерческим УУТЭ считаются выполненными исполнителем и принятыми заказчиками с момента подписания обеими сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и акта допуска в коммерческую эксплуатацию. Заказчик в течение 7 рабочих дней со дня получения от исполнителя форм КС-2 и КС-3 обязан направить исполнителю подписанные формы КС-2 и КС-3 или направить письменный мотивированный отказ от приема работ.

Согласно календарному плану – графику проектирования и установки УУТЭ срок сдачи в коммерческую эксплуатацию всех УУТЭ до 01.10.2007г., в том числе: в августе – 500 узлов, в сентябре – 600, в октябре – 339 узлов.

Вышеуказанный договор был заключен во исполнения Постановления Мэра г.Ростова-на-Дону от 29.03.2007г. № 295 «О мероприятиях, направленных на учет тепловой энергии в многоквартирных жилых домах города Ростова-на-Дону», при этом за счет заемных средств, полученных в Сбербанке РФ (ОАО) Юго-Западный банк под проценты в размере 10.25% годовых, о чем свидетельствует письмо № 2097 от 27.06.2007г. и договор № 27-02-07/724 от 16.07.2007г. об открытии невозобновляемой кредитной линии.

Во исполнение условий договора истец перечислил ответчику аванс в сумме 86 962 288 руб. 20 коп. по платежным поручениям № 3286 от 11.07.2007г., № 3323 от 16.07.2007г., а также оплатил счета № ЦБ00000274 от 25.06.2007г., № 4-2609-17 от 02.06.2007г., № 4-2609-2.7 от 09.07.2007г. на общую сумму 702 751 руб. 80 коп. Всего истец оплатил ответчику 87 665 040 руб.

На основании протокола совещания сторон срок завершения работ по сдаче в коммерческую эксплуатацию УУТЭ в соответствии с договором был продлен до 15.12.2007г.

По состоянию на 11.02.2008г. истец признал частичное выполнение ответчиком обязательств по договору № ВКТ-048-07 от 21.06.2007г., учитывая, что ЗАО «Взлет» полностью смонтировало, ввело в коммерческую эксплуатацию 3 узла учета тепловой энергии на общую сумму 330 488 руб. 47 коп., что подтверждается актами о приемке выполненных работ № 3 от 29.12.2007г. (Зоологическая, 30Б), № 2 от 29.12.2007г. (Зоологическая, 30а), № 1 от 29.12.2007г. (Зоологическая, 26а) – (л.д.36-58, том 1).

При новом рассмотрении дела, предметом исследования являются обстоятельства выполнения ответчиком работ по монтажу 292 УУТЭ на основании актов формы КС-2 и КС-3, направленных истцу.

Исследовав материалы дела в порядке ст. 71 АПК РФ суд первой инстанции пришел к выводу, что ответчиком установлено 149 приборов учета. При этом, суд первой инстанции указал, что количество установленный приборов учета следует из результата исследования  следующих документов: писем ЗАО «Взлет»  о направлении представителя истца для приема в эксплуатацию приборов учета от 05.10.07г., 25.10.07г., 06.02.08г., 26.11.07г., 23.10.07г., 22.11.07г., 31.10.07г., 23.01.08г., 06.09.07., 22.01.08г., 18.09.07г.; актов приемки из монтажа узлов учета тепловой энергии потребителя, подписанных представителем истца в количестве 99 актов;  писем от 01.02.2008г., 04.02.2008г., 06.02.2008г., 07.02.2008г. в адрес МУП «Теплокоммунэнерго» о направлении актов выполненных работ с указанием конкретных улиц в количестве 22 актов, актов о приемке работ по установке УУТЭ, подписанных между истцом и  ООО «Управляющая компания Филипп» на 61 объекте – с указанием конкретных жилых домов, актов о приемке выполненных работ в количестве 24 штук за подписью представителей МУП «Теплокоммунэнерго», подписанных между спорящими сторонами. Судом первой инстанции не перечислено конкретных адресов установки УУТЭ, вместе с тем указано, что судом исключены повторяющиеся адреса из всех исследуемых документов.

Определением суда  апелляционной инстанции сторонам поручено проведение взаимной сверки по количеству установленных УУТЭ.

По результатам проверки ответчиком представлен расчет и акты обследования, согласно которым узлы учета установлены по 312 адресам. В судебном заседании  ответчиком заявлено, что приборы учета установлены еще по пяти адресам.

Истец возражал, указал, что проекты были согласованы по 264 адресам, представил сводную таблицу по результатам осмотра УУТЭ по указанным адресам, считает, что они не могут быть приняты в виду их ненадлежащего качества и отсутствия доказательств принятия их  в коммерческом отношении.

Спорные правоотношения сторон возникли из договора подряда. Данный вывод судов подтвержден судом кассационной инстанции в постановлении от 10.12.2008г. по настоящему делу.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ  по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со ст. ст.740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Правила о договоре строительного подряда применяются также и к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

 В соответствии со ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

 Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

Согласно ст. 715 ГК РФ заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

 Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

 Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.

В соответствии со ст. 717 ГК РФ  если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Исследовав материалы дела, представленные сторонами акты обследования приборов учета, суд апелляционной инстанции установил следующее.

 Судом кассационной инстанции указано исследовать вопрос приема в эксплуатацию 292 приборов учета, переданных ответчиком истцу по актам приема-передачи.

Вместе с тем, в материалах дела отсутствуют 292 акта приема-передачи, в том числе подписанные в одностороннем порядке ответчиком.

Исследуя материалы дела, суд апелляционной инстанции исходил из следующего.

       Ответчиком указано, что им разработаны и установлены приборы учета по 3120, а с дополнением по 315 адресам, а именно 1) 1 Конной армии,  16,  2) 1 Конной армии,  18/9, 3) 1 Конной Армии, 10/70, 4) 1 Конной Армии, 14/10, 5) 1 Конной армии, 17, 6) 1 Конной армии, 20/8, 7) 1 Конной Армии, 21, 8) 1 Конной армии,13, 9) 14 Линия, 72,  10) 14 Линия, 78,  11) 16 линия, 30 ИТП №1, 12) 16 линия, 30 ИТП №2, 13) 20 лет Октября,  73, к. 2,  14) 20 лет Октября,  77, к. 1, 15)   20 лет Октября,  79, к. 2а, 16) 20 лет Октября, 71, к. 1, 17) 20 Лет Октября, 75, 18) 20 Лет Октября, 83, 19) 20 лет Октября, 85, 20) 20 Лет Октября, 85А, 21) 20 Линия, 32/34, 22) 20 линия, 66, 23) 20 линия, 50/83, 24) 26 июня,  98А, 25) 26 линия, 47/4В, 26) 26 линия, 47/4Б, 27) 32 линия, 83, 28) 37 линия, 6, 29) 40 линия, 86,  30) 339 Стрел. Див., 6 (ИТП 1), 31) 339 Стрел. Див., 6 (ИТП 2), 32) Абаканская, 24, 33) Авиамоторная, 17, 34) Авиамоторная, 28/1, 35)Алма-Атинская, 1, 36) Аксайская, 6, 37) Аксайская, 12/1, 38) Аксайская, 28,  39)Башкирская, 4/5, 40) Башкирская, 4/6, 41) Брестская, 2/81, 42) Брестская, 5/96В,  43) Брестская, 9, 44) Брестская, 9а,  45) Брестская, 1/79А,  46) Буйнакская, 30, 47) Буйнакская, 34, 48) Буйнакская, 8,  49) Ватутина, 4, 50) Вильнюсская, 3,  51) Вильнюсская, 4,  52) Вильнюсская, 5, 53) Вильнюсская, 6,  54) Водников, 24, 55) Волкова, 2/1, 56) Волкова, 4, 57) Волкова, 4/1, 58) Волкова, 6, 59) Волкова, 8, 60) Волкова,10, 61) Волкова,10/1, 62) Волкова,10/3, 63) Волкова,10/4, 64) Воровского, 23/27, 65) Воровского, 23/47, 66) Вяземцева, 52, 67) Гагринская, 5/1, (ГВС), 68) Гагринская, 5/1, (СО), 69) Гагринская, 7, 70) Гагринская, 9 (ИТП-1), 71) Гагринская, 9 (ИТП-2), 72) Гагринская, 9/1,  73) Граненая, 8/38 , 74)Грисенко, 21/1, 75) Двинская, 24, 76) Днепропетровская,  4/96, 77) Днепропетровская,  8, 78) Днепропетровская,