Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2009 n 15АП-7714/2008 по делу n А32-11783/2008-3/122 По делу о признании недействительным решения налогового органа в части доначисления НДС, начисления пени по НДС, предъявления ко взысканию штрафа по НДС, доначисления налога на прибыль, начисления пени по налогу на прибыль, предъявления ко взысканию штрафа по налогу на прибыль.Суд первой инстанции Арбитражный суд Краснодарского края

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 18 мая 2009 г. N 15АП-7714/2008
Дело N А32-11783/2008-3/122
Резолютивная часть постановления объявлена 12 мая 2009 года.
Полный текст постановления изготовлен 18 мая 2009 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Винокур И.Г.
судей Е.В. Андреевой, Н.В. Шимбаревой
при ведении протокола судебного заседания секретарем Ковалевой С.В.
при участии:
от заявителя: 1. Хабуляк Е. Н. паспорт, по доверенности от 15.08.2008 г.; 2. Колодько Е. А. паспорт, по доверенности N 21 от 19.06.2008 г. (Т. 3, л.д. 103)
от заинтересованного лица: 1. ведущий специалист - эксперт юридического отдела Адамова А.С. по доверенности от 24.03.09 г. N 05-41/00555; 2. старший государственный налоговый инспектор юридического отдела УФНС России по Краснодарскому краю Селихов М.Ю. по доверенности от 19.01.09 г. N 05-47/104
3. главный госналогинспектор отдела выездных налоговых проверок N 2 Прокопенко Е. Н. удостоверение УР N 253248, по доверенности от 12.05.2009 г.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 2 по г. Краснодару
на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10 октября 2008 г. по делу N А32-11783/2008-3/122
по заявлению ООО "Евросеть Краснодар"
к заинтересованному лицу ИФНС России N 2 по г. Краснодару
о признании недействительным решения от 18.03.08 г. N 13-18/22 в части
принятое в составе судьи Посаженникова М.В.
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Евросеть Краснодар" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России N 2 по г. Краснодару (далее - налоговый орган, инспекция) от 18.03.08 г. N 13-18/2 в части доначисления НДС в размере 38 008 419,83 руб., начисления пени по НДС в размере 4 131 747,32 руб., предъявления ко взысканию штрафа по НДС в размере 7 829 622,35 руб., доначисления налога на прибыль в размере 10 497 917 руб., начисления пени по налогу на прибыль в размере 1 864 705 руб., предъявления ко взысканию штрафа по налогу на прибыль в размере 2 099 583 руб. (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ).
Решением суда от 10.10.08 г. удовлетворено ходатайство заявителя об уточнении требований, признано недействительным решение ИФНС России N 2 по г. Краснодару от 18.03.08 г. N 13-18/2 в части доначисления НДС в размере 38 008 419, 83 руб., начисления пени в размере 4 131 747,32 руб., предъявления ко взысканию штрафа в размере 7 829 622,35 руб., доначисления налога на прибыль в размере 10 497 917 руб., начисления пени в размере 1 864 705 руб., предъявления ко взысканию штрафа в размере 2 099 583 руб. В остальной части первоначально заявленных требований принят отказ от иска и в этой части производство по делу прекращено.
ИФНС России N 2 по г. Краснодару обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просила отменить судебный акт в части удовлетворения заявленных обществом требований и в данной части отказать в удовлетворении требований, в остальной части решение суда оставить без изменения.
Представители инспекции в судебном заседании поддержали доводы жалобы, представили дополнительные пояснения.
Представители общества доводы жалобы оспорили по основаниям, изложенным в отзыве и письменных пояснениях, просили оставить решение суда без изменения.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, налоговым органом в период с 14.05.2007 по 03.12.2007 на основании решения от 14.05.2007 N 13-33з проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) в бюджет налогов и сборов за период с 15.06.2005 по 31.12.2006 (по НДФЛ - с 15.06.2005 по 30.04.2007).
По результатам проверки составлен акт от 01.02.2008 N 13-18/09, на основании которого ИФНС вынесено решение о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения от 18.03.2008 N 13-18/22. Указанным решением обществу доначислены к уплате в бюджет налог на прибыль в размере 10 497 917 рублей, НДС в размере 39 363 367 рублей, пени по налогу на прибыль в сумме 1 864 705 рублей, пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 4 178 402 рубля, пени по налогу на доходы физических лиц в сумме 844 852 рубля. Кроме того, указанным решением общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа за неуплату налога на прибыль в сумме 2 099 583 рубля и НДС в сумме 7 872 675 рублей, по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации за невыполнение обязанности налогового агента по удержанию и перечислению в бюджет НДФЛ за 2004-2006 года в сумме 704 127 рублей, а также уменьшена на исчисленную в завышенных размерах сумма НДС в размере 1 139 683 рубля.
ООО "Евросеть Краснодар" обратилось в Управление ФНС России по Краснодарскому краю с апелляционной жалобой на решение ИФНС России N 2 по г. Краснодару, по результатам рассмотрения которой 23.05.2008 Управлением принято решение N 27-13-223-599. В резолютивной части данного решения Управление признало частично недействительным решение ИФНС России N 2 по г. Краснодару от 18.03.2008 N 13-18/22 путем отмены в резолютивной части решения (с учетом письма от 07.06.2008 N 27-13/07318): подпункта 1 пункта 1 - в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа за неуплату НДС в размере 646 272 рублей; подпункта 4 пункта 1 - в части привлечения к налоговой ответственности по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа за невыполнение обязанности налогового агента по удержанию и перечислению НДФЛ сумме 143 287 рублей; подпункта 3.1 пункта 3 - в части предложения уплатить недоимку по НДС в сумме 3 231 360 рублей. Кроме этого, ИФНС России N 2 поручено пересчитать пени с учетом отмененных сумм налогов.
В соответствии со статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации общество обжаловало ненормативный акт налоговой инспекции в арбитражный суд.
При вынесении решения суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.
В соответствии с пунктом 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.
На основании пункта 1 статьи 346.28 НК РФ плательщиками ЕНВД для определенных видов деятельности являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта РФ, в котором введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.
Согласно статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации до 01.01.2006 к розничной торговле относилась торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт. С 01.01.2006 к розничной торговле относится торговля товарами по договорам розничной купли-продажи, в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт.
Розничная торговля как подвид предпринимательской деятельности в сфере торговли предполагает заключение между продавцами и покупателями договоров розничной купли-продажи, предметом которых является выполнение работ и оказание услуг, связанных с передачей покупателям на платной основе любых вещей, относящихся в соответствии с правилами статьи 129 Гражданского кодекса Российской Федерации к товарам, за исключением тех вещей, нахождение которых в обороте законом не допускается либо ограничено, а также вещей и имущества, обращение которых регулируется федеральным законодательством (деньги, ценные бумаги, исключительные права и т.п.).
На основании пункта 3 статьи 38 Налогового кодекса Российской Федерации товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.
Согласно подпунктам 1, 2 статьи 38 Налогового кодекса Российской Федерации объектами налогообложения могут являться операции по реализации товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, стоимость реализованных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) либо иной объект, имеющий стоимостную, количественную или физическую характеристики, с наличием которого у налогоплательщика законодательство о налогах и сборах связывает возникновение обязанности по уплате налога. Под имуществом в настоящем Кодексе понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.
В соответствии со статьей 128 Гражданского кодекса Российской Федерации к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
В соответствии с Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 26.09.97 N 1235 (далее - Правила), оказание услуг телефонной связи (в первую очередь услуги по предоставлению доступа к телефонной сети) осуществляется операторами связи на основании заключенных ими с абонентами договоров возмездного оказания услуг (глава 39 Гражданского кодекса Российской Федерации), в которых определяются формы и порядок оплаты таких услуг. Разделом X Правил определено, что все расчеты за услуги телефонной связи могут производиться абонентами с операторами связи или уполномоченными ими лицами как наличными деньгами, так и в безналичной форме, в том числе с использованием любых пластиковых карточек, включая предварительно оплаченные телефонные карточки (карточки экспресс-оплаты), кредитные карточки и другие.
В субагентских соглашениях от 15.06.2005 и от 01.01.2007, заключенных между дилером (ООО "Торговый дом Евросеть") и субдилером (ООО "Евросеть Краснодар"), в пункте 1.1 которых указано, что агент поручает от имени операторов, указанных в приложении N 1, осуществлять действия по подключению абонентов к сети операторов и иные действия, предусмотренные агентскими договорами, связанными с выполнением данного поручения.
Судом первой инстанции правильно установлено, что ООО "Евросеть Краснодар" получало сим-карты от дилера по договору купли-продажи, однако, у заявителя отсутствовала возможность ими пользоваться и распоряжаться по своему усмотрению: оператор устанавливал стоимость карт для конечного потребителя (подпункт 7 пункта 2.1 приложения N 1 и подпунктами 3.2.27, 4.2.4 приложения N 3 к дилерскому соглашению). Кроме этого, оператор устанавливает штраф за использование карт в собственных целях (подпункт 4 пункта 2.1 приложения N 1 к дилерскому соглашению), поскольку дилер действует от имени и в интересах оператора.
Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что операторы заключали дилерские соглашения с ООО "Торговый дом "Евросеть", а ООО "Торговый дом "Евросеть" от имени всех операторов и в рамках полномочий, предоставленных дилерскими соглашениями, заключил субагентское соглашение с ООО "Евросеть Краснодар".
Обществом в доказательства отсутствия возможности пользоваться и распоряжаться по своему усмотрению сим-картами представлены договоры с операторами.
Например, между ООО "Торговый дом "Евросеть" и Вымпелкомом заключен договор N Д-112 от 19.01.05 г. и Дилерский договор от 01.10.2006 г. N 16Эл/Дл, который является приложением к Субагентскому договору от 01.01.2007 г. N ТД07/12/1-Крд, заключенному между ООО "Торговый дом "Евросеть" (Агент) и ООО "Евросеть Краснодар" (Субагент).
В п. 2.1 договора указано, что фирма поручает, а дилер обязуется от имени фирмы, а также, пользуясь услугами третьих лиц, совершать юридические и иные действия, связанные с оказанием фирмой услуг сотовой радиотелефонной связи в сети "Билайн" без передачи лицензионных прав исключительно на территории г. Элиста и Республики Калмыкия.
В п. 3.2. Дилерского договора указано, что Оператор обязуется продавать Дилеру сим-карты для сети "Билайн", радиотелефоны для сети "Билайн", аксессуары к ним, карты оплаты, передавать дилеру сим - карты в соответствии с планом продаж, установленным оператором.
П. 3.11 договора установлено право оператора приостанавливать выдачу оборудования и выплату вознаграждения, заблокировать радиотелефоны (сим - карты), выданные дилеру в соответствии с пп. 3.2 и 3.13 до исполнения дилером своих обязательств. В случае не исправления дилером нарушений договора в указанный оператором срок, расторгнуть договор в одностороннем внесудебном порядке.
П. 5.8 договора за выполнение своих обязательств по договору дилеру устанавливается вознаграждение. Дилерское вознаграждение выплачивается в размере, установленном в каждом конкретном филиале, на территории которого осуществляется деятельность салонов дилера.
Размер вознаграждения дилеру за выполнение своих обязательств по настоящему договору в расчете за одну проданную дилером абоненту сим - карту, а также в расчете за одну переданную дилером абоненту сим - карту, при условии регистрации оформленных дилером согласно требованиям п. 4.8 договора, абонентских договоров в Административно - биллинговой системе оператора в течение отчетного периода приведен в приложении N 1 к договору.
П. 6.9.1 установлено, что оператор имеет право взыскать, в случае кражи, утери или иной утраты дилером сим - карты, а дилер обязан оплатить штрафной счет из расчета 10 долларов США за одну сим - карту. Дилер обязан в течение 3 дней передать оператору письменное заявление об освобождении телефонного номера. Дилер несет все обязательства по оплате услуг сети, связанных и использованием этой сим - карты, вплоть до момента получения оператором от дилера письменного заявления о краже, утере или иной утрате данной сим - карты.
В силу п. 7.5. Договора при расторжении договора коммерческого представительства Евросеть
Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2009 n 15АП-722/2009 по делу n А32-11581/2008 В удовлетворении заявления о признании недействительным решения налогового органа в части привлечения к ответственности за неполную уплату НДС, налога на прибыль, доначисления налогов, пеней и штрафов отказано правомерно, так как представленные заявителем документы подписаны неустановленным лицом и не могут являться основанием для уменьшения налога на прибыль и применения налоговых вычетов по НДС.Суд первой инстанции Арбитражный суд Краснодарского края  »
Читайте также