Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу n А53-7545/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-7545/2009

30 декабря 2009 г.                                                                              15АП-9681/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 25 декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 декабря 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ехлаковой С.В.

судей Корневой Н.И.., Ванина В.В.,

 при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ереминой О.А.

при участии:

от истца – представитель Пузенкова О.А. по доверенности от 04.12.2009, паспорт 60 04 № 592747 выдан 25.12.2003 код подразделения 612-005; представитель Медведева Т.Е. по доверенности № 999 от 19.11.2009, паспорт 6003 № 930502 выдан 08.04.2003 код подразделения 612-005; генеральный директор Ибрагимов Ф.Р. паспорт 60 08 № 022260 выдан 23.07.2007 код подразделения 610-011;

от ответчика – представитель Козырева И.В. по доверенности от 30.05.2009, паспорт 60 01 № 517708 выдан 15.09.2001 код подразделения 612-021;

от третьего лица – представитель Хижняк Т.А. по доверенности № 27 от 24.06.2009 паспорт 60 02 № 382077 выдан 13.02.2002 код подразделения 612-011 (участвовал до перерыва),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общество «МРСК Юга» - «Ростовэнерго» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.09.2009 по делу № А53-7545/2009

по иску ЗАО «Донэлектромонтаж»

к ответчику – ОАО «МРСК Юга» - «Ростовэнерго»

при участии третьего лица – ОАО «ЭРП Ростовское»

о взыскании задолженности в сумме 20 577 428 рублей,

принятое в составе судьи Воловой И.Э.

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Донэлектромонтаж» (далее – ЗАО «Донэлектромонтаж», истец)  обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (далее – ОАО «МРСК Юга», ответчик) о взыскании задолженности по оплате подрядных работ в размере 20 577 428 руб. 10 коп.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, определением арбитражного суда от 25.05.2009 привлечено открытое акционерное общество «Ростовское энергетическое ремонтное предприятие» (далее – ОАО «ЭРП Ростовское»).

Решением от 21.09.2009 исковые требования ЗАО «Донэлектромонтаж» удовлетворены в заявленном размере.

Решение мотивировано тем, что право ЗАО «Донэлектромонтаж» требовать оплаты работ непосредственно с ОАО «МРСК Юга» обусловлено соответствующими дополнительными соглашениями к договорам подряда и субподряда, перечисление денежных средств подрядчику ОАО «ЭРП Ростовское» не освобождает ответчика от обязанности оплатить ЗАО «Донэлектромонтаж» работы, выполненные последним по договору субподряда с ОАО «ЭРП Ростовское».

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            В апелляционной жалобе ОАО «МРСК Юга» - «Ростовэнерго» просило отменить решение суда, считая, что судом неправильно применены нормы материального и процессуального права.

            В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что ОАО «МРСК Юга» в полном объеме оплатило работы по объекту ПС «Р-22» с линиями 110 и 35 кВ, однако ОАО «ЭРП Ростовское» неправомерно удерживает перечисленные ОАО «МРСК Юга» денежные средства, полагающиеся истцу как субподрядчику. По мнению заявителя, суд не учел, что истец и ответчик не состоят в прямых договорных отношениях, непосредственным контрагентом каждого из них является ОАО «ЭРП Ростовское» как генеральный подрядчик. ОАО «МРСК Юга» оплачивало работы субподрядным организациям по распорядительным письмам ОАО «ЭРП Ростовское», непосредственно участвовавшего в приемке выполненных субподрядчиками работ, распорядительного письма ОАО «ЭРП Ростовское» относительно спорной суммы в адрес ОАО «МРСК Юга» не поступало. Кроме того, ответчик полагает, что суд первой инстанции неправильно истолковал условия договоров подряда и субподряда и дополнительных соглашений к ним, в результате чего пришел к ошибочному выводу об обязанности ОАО «МРСК Юга» производить оплату работ непосредственно субподрядчику (ЗАО «Донэлектромонтаж») в отсутствие распорядительных писем ОАО «ЭРП Ростовское». Суд также не учел, что большая часть спорной суммы в размере 19 200 000 руб. уже была перечислена подрядчику ОАО «ЭРП Ростовское» в качестве аванса, и удовлетворение иска, предъявленного к ненадлежащему ответчику, повлекло взыскание с ОАО «МРСК Юга» двойной платы за одни и те же работы, неосновательное сбережение денежных средств ОАО «ЭРП Ростовское» за счет ОАО «МРСК Юга».

С учетом уточнения к апелляционной жалобе от 25.12.2009, заявитель просил решение суда отменить в части взыскания 19 200 000 руб.

           В отзыве на апелляционную жалобу от 23.12.2009 истец отклонил доводы ответчика как несостоятельные, ссылаясь на установление между заказчиком и субподрядчиком обязательственных отношений в части оплаты выполненных субподрядчиком работ и обязанность заказчика оплачивать выполненные субподрядчиком работы без конкретизации их стоимости. Отсутствие распорядительного письма генерального подрядчика, по мнению истца, не освобождает ответчика от оплаты выполненных субподрядчиком работ, авансирование работ на сумму 19 200 000 руб. не прекращает денежного обязательства ответчика перед субподрядчиком, поскольку данные средства были адресованы ОАО «ЭРП Ростовское», а не ОАО «Донэлектромонтаж».

           Возражая на апелляционную жалобу, третье лицо – ОАО «ЭРП Ростовское» указало на принятие ОАО «МРСК Юга» обязательств по оплате работ субподрядчику в порядке перевода долга без конкретизации стоимости этих работ, и, поскольку  субподрядчик за общую сметную стоимость работ не вышел, задолженность ОАО «МРСК Юга» перед ЗАО «Донэлектромонтаж» в сумме 20 577 428,10 руб. должна быть взыскана с ответчика.

           В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель истца доводы апелляционной жалобы не признал, представитель третьего лица поддержал позицию истца.

          В судебном заседании апелляционной инстанции 24.12.2009 объявлялся перерыв до 15.00 25.12.2009. После перерыва судебное заседание продолжено с участием представителей сторон. 

          Изучив материалы дела и заслушав представителей участвующих в деле лиц, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба ОАО «МРСК Юга» подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

          Как следует из материалов дела, по результатам открытого конкурса на право заключения договора на выполнение строительно-монтажных работ по объекту ПС «Р-22» с линиями 110 и 35 кВ для нужд ОАО «Ростовэнерго» победителем конкурса согласно протоколу № 65 заседания Центральной конкурсной комиссии по выбору исполнителя от 04.05.2007 признано ОАО «ЭРП Ростовское», на следующих условиях: стоимость работ – 64 000 000 руб. (в том числе НДС в сумме 9 762 711,86 руб.), 30% предоплата, оставшиеся 70% - в течение 60 дней с момента подписания актов выполненных работ (л.д. 161-164, т.д. 4).

         В материалах дела имеется счет № 594 от 10.05.2007 на осуществление авансового платежа на сумму 19 200 000 руб. по договору подряда на выполнение строительно-монтажных работ по объекту ПС «Р-22» с линиями 110 и 35 кВ, выставленный ОАО «ЭРП Ростовское» на ОАО «Ростовэнерго» в качестве плательщика (л.д. 73, т.д. 2).

         Согласно платежному поручению № 606 от 11.05.2007 ОАО «Ростовэнерго» перечислило ОАО «ЭРП Ростовское» 19 200 000 руб., назначение платежа определено как авансовый платеж согласно счету № 594 от 10.05.2007 рег. 10928/07 по договору подряда на выполнение строительно-монтажных работ по объекту ПС «Р-22» с линиями 110 и 35 кВ. в т.ч. НДС – 2 928813,56 руб. (л.д. 72, т.д. 2).

         Решением Совета директоров ОАО «Ростовэнерго» от 26.06.2007 одобрен договор подряда на выполнение строительно-монтажных работ по объекту ПС «Р-22» с линиями 110 и 35 кВ, являющийся сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность (протокол № 1 заседания Совета директоров ОАО «Ростовэнерго» от 26.06.2007, л.д. 144-155, т.д. 4).

          В указанном решении Совета директоров ОАО «Ростовэнерго» определены стороны и существенные условия договора: подрядчиком указано ОАО «ЭРП Ростовское», заказчиком – ОАО «Ростовэнерго», цена договора составляет 54 237 288,16 руб., НДС – 9 762 711, 84 руб., итого 64 000 000 руб., с выплатой подрядчику аванса в размере 16 271 186,44 руб., НДС – 2 928 813, 56 руб., заказчик оплачивает подрядчику завершенный объем работ ежемесячно с отсрочкой платежа на срок до 30 календарных дней после подписания актов выполненных работ (л.д. 154-155, т.д. 4).    

          В соответствии с результатами открытого конкурса от 04.05.2007 и решением Совета директоров ОАО «Ростовэнерго» от 26.06.2007 заключен договор подряда № 52389/07 от 04.07.2007 (л.д. 53-55, т.д. 2), согласно которому ОАО «Ростовэнерго» (заказчик) поручает ОАО «ЭРП Ростовское» (подрядчик) выполнить собственными или привлеченными силами в установленные договором сроки строительно-монтажные работы по объекту ПС «Р-22» с линиями 110 и 35 кВ, стоимость работ по договору определена в размере 54 237 288,16 руб., НДС – 9 762 711,84 руб., в окончательной сумме – 64 000 000 руб. (пункт 2.1 договора).

         По договору подряда № 52389/07 от 04.07.2007 заказчик обязался выплатить подрядчику аванс в размере 30% от стоимости работ по договору на сумму 16 271 186,44 руб., НДС – 2 928 813,56 руб., итого с НДС 19 200 000 руб. (пункт 4.2.3. договора), а также оплачивать подрядчику завершенный объем работ ежемесячно с отсрочкой платежа на срок до 60 календарных дней после подписания актов выполненных работ (пункт 4.2.4 договора).

         Дополнительным соглашением № 1 от 10.09.2007 к договору подряда № 52389/07 от 04.07.2007 ОАО «Ростовэнерго» и ОАО «ЭРП Ростовское» дополнили условия договора подряда № 52389/07 от 04.07.2007 пунктом 1.4, согласно которому подрядчик вправе привлекать для выполнения работ субподрядные организации, а также пунктом 1.5, в соответствии с которым при привлечении субподрядчика для выполнения работ в рамках настоящего договора заказчик производит оплату за выполненные работы непосредственно субподрядчику после подписания актов выполненных работ и предоставления документов, подтверждающих наличие обязательств между подрядчиком и субподрядчиком (л.д. 59, т.д. 2).

           04 июля 2007 между ОАО «ЭРП Ростовское» (генподрядчик) и ЗАО «Донэлектромонтаж» (субподрядчик) заключен договор субподряда № 52389/07-601/07-49 на выполнение строительно-монтажных работ по объекту ПС «Р-22» с линиями 110 кВ и 35 кВ (л.д. 44-45, т.д. 4), с приемкой и оплатой данных работ генподрядчиком (пункты 1.1, 1.2 договора).

          Цена договора субподряда определена в размере 49 338 752 руб., в том числе НДС – 7 526 250,31 руб (пункт 2.1 договора). Оплата за выполненную работу производится генподрядчиком на основании актов выполненных работ путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика, не позднее 10 дней после перечисления денежных средств заказчиком на расчетный счет генподрядчика (пункты 2.3., 2.4 договора субподряда № 52389/07-601/07-49 от 04.07.2007).

           Дополнительным соглашением № 1 от 10.09.2007 (л.д. 45, т.д. 4) к договору субподряда № 52389/07-601/07-49 от 04.07.2007 ОАО «ЭРП Ростовское» (генподрядчик) и ЗАО «Донэлектромонтаж» (субподрядчик) изложили пункты 2.2, 2.3. договора субподряда в новой редакции, в соответствии с которой платеж за работы, являющиеся предметом договора субподряда, производится ОАО «Ростовэнерго», являющимся заказчиком по договору подряда № 52389/07 от 04.07.2007, в размере 100% в течение 60 банковских дней с даты подписания уполномоченными представителями сторон акта сдачи-приемки выполненных работ, субподрядчик не возражает против платежа от ОАО «Ростовэнерго» в порядке перевода долга. Обязанность приемки выполненных субподрядчиком строительно-монтажных работ по объекту ПС «Р-22» с линиями 110кВ и 35кВ остается за генподрядчиком (пункт 1 дополнительного соглашения № 1 от 10.09.2007).

          Указанный в дополнительном соглашении № 1 от 10.09.2007 порядок расчетов по договору субподряда № 52389/07-601/07-49 согласован ОАО «Ростовэнерго», что подтверждается подписанием данного дополнительного соглашения также директором ОАО «Ростовэнерго» по инвестициям.

           Дополнительным соглашением № 2 от 22.01.2008 к договору № 52389/07-601-49 от 04.07.2007 ОАО «ЭРП Ростовское» и ЗАО «Донэлектромонтаж» изменили цену договора субподряда, установив ее в размере 49 446 941,01 руб., в том числе НДС – 7 542 753,71 руб. (л.д. 47, т.д. 4).

            Выполнение ЗАО «Донэлектромонтаж» работ по договору субподряда № 52389/07-601/07-49 от 04.07.2007 на сумму 49 446 941,01 руб. ответчиком, третьим лицом не оспаривается, возражений по объему и качеству работ не заявлено.

            Письмом от 30.11.2007 № 2095 ОАО «ЭРП Ростовское» предложило ОАО «Ростовэнерго» перечислить 2 000 000 руб. субподрядной организации ЗАО «Донэлектромонтаж» согласно договорам № 52389/07 от 04.07.2007, № 52389/07-601/07-49 от 04.07.2007 (с учетом допсоглашений) (л.д. 63, т.д. 2).

            Платежным поручением от 29.12.2007 ОАО «Ростовэнерго» перечислило ЗАО «Донэлектромонтаж» 2 000 000 руб. (л.д. 62, т.д. 2).

           Письмом от 13.02.2008 № 100 ОАО «ЭРП Ростовское» предложило ОАО «Ростовэнерго» перечислить 26 869 512, 90 руб. субподрядной организации ЗАО «Донэлектромонтаж» согласно договорам № 52389/07 от 04.07.2007, № 52389/07-601/07-49 от 04.07.2007 (с учетом допсоглашений) (л.д. 65, т.д. 2).

           Платежным поручением от 29.02.2008 ОАО «Ростовэнерго» перечислило ЗАО «Донэлектромонтаж» 26 869 512, 90 руб.  (л.д. 64, т.д. 2).

           Таким образом, ОАО «Ростовэнерго» по указанию ОАО «ЭРП Ростовское» перечислило ЗАО «Донэлектромонтаж» 28 869 512,90 руб. Разница между