Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2010 по делу n А32-47908/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-47908/2009

02 февраля 2010 г.                                                                                 15АП-12250/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 февраля 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Смотровой Н.Н.

судей Л.А. Захаровой, С.И. Золотухиной

при ведении протокола судебного заседания судьёй Смотровой Н.Н.

при участии:

от заявителя: Рапп А.В. (доверенность от 10.11.09г., сроком на 1 год), Рыбина А.А. (доверенность от 24.09.09г., сроком на 1 год);

от заинтересованного лица: представитель не явился (уведомление № 43102 от 28.12.09г.);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Северо-Кавказский Строительный Дом"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.11.2009 г. по делу № А32-47908/2009

по заявлению закрытого акционерного общества "Северо-Кавказский Строительный Дом"

к заинтересованному лицу Управлению государственного строительного надзора

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,

принятое в составе судьи Лесных А.В.

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Северо-Кавказский Строительный Дом" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению государственного строительного надзора (далее – управление) об отмене постановления от 08.10.09г. № 09-Ю-992-к о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 9.5 КоАП РФ в виде наложения штрафа в размере 100 000 рублей..

Решением суда от 20.11.09г. обществу в удовлетворения заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что совершение обществом правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 9.5 КоАП РФ подтверждается актом проверки, фотоматериалами к акту проверки, протоколом об административном правонарушении, свидетельскими показаниями, представленные доказательства свидетельствуют о том, что на момент проведения проверки общество продолжало осуществлять строительство проверяемого объекта, не устранив выявленные нарушения на предыдущих стадиях строительства.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить. Жалоба мотивирована тем, что поскольку в отношении выполнения отделочных работ, а также устройства внутренних и инженерных коммуникаций, на которые ссылается управление, ранее недостатков выявлено не было, осуществление таких строительных работ не образует состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 9.5 КоАП РФ. Кроме того, обществом были устранены недостатки кладки стен путём усиления кирпичной кладки, способом, предписанным административным органом, а выполнение обществом работ, в которых недостатков выявлено не было, не образуют состав вышеуказанного административного правонарушения. Предписание управления об устранении нарушений при строительстве не содержит запрета на производство строительных работ, не связанных с теми, в которых выявлены недостатки, которые необходимо устранить согласно предписанию.

Управление в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Управление своего представителя в судебное заседание не направило, о дате, месте и времени проведения судебного заседания извещено надлежащим образом.

Представители общества не возражали против рассмотрения жалобы в отсутствие представителя управления.

Учитывая изложенное, на основании ч.ч. 1, 3 ст. 156 АПК РФ суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя управления.

Представители общества в судебном заседании поддержали изложенные в апелляционной жалобы доводы, настаивали на отмене решения суда первой инстанции. На вопрос суда о том, составлялся ли ими акт устранения недостатков в выявленных работах в установленный в предписании срок, представители общества ответили отрицательно.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, изучив отзыв на апелляционную жалобу, выслушав представителей общества, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что решение арбитражного суда первой инстанции не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество осуществляет строительство объекта капитального строительства «5-этажный 60 квартирный жилой дом», расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. Сормовская, 180/3, на основании договора подряда от 31.08.07 г., заключенного с ЗАО «Кубаньоптпродторг».

На основании распоряжения первого заместителя руководителя управления от 27.10.07г. управлением в отношении этого объекта осуществляются мероприятия по государственному строительному надзору (л.д. 36-37).

04.06.09г. управлением была проведена проверка исполнения обществом исполнения требований предписания управления от 25.05.09г. № 09-29-Ю-275-МГ об устранении выявленных недостатков при строительстве этого объекта. В ходе этой проверки было установлено, что обществом не в полном объёме выполнены требования этого предписания. В частности, не устранены недостатки в части кладки стен.

Так, управлением было установлено, что по состоянию на 04.06.09г. фактически толщина горизонтальных и вертикальных швов кирпичной кладки на объекте в осях 1...23 / А...Е (первый этаж) составляет 02...30 мм., при кладке кирпича вертикальные швы не заполняются раствором; в осях 18 / В...Г (второй этаж) , 6 / В...Г (четвертый этаж), 1/Г (пятый этаж) в несущей стене устроены временные разрывы кладки, оканчивающиеся вертикальной штрабой. Это является нарушением требований п.п. 7.6, 7.48 СНиП 3.03.01-87* «Несущие и ограждающие конструкции» (далее - СниП) (л.д. 42).

Эти же нарушения имелись и по состоянию на 25.05.09г., что зафиксировано в п.п. 1.5, 1.6 акта проверки от 25.05.09г. № 09-29-Ю-275-МГ (л.д. 39 – оборот, 40).

По результатам проведенной 04.06.09г. проверки управлением обществу было выдано предписание № 09-29-Ю-298-МГ об устранении указанных нарушений в срок до 21.07.09г.  (л.д. 42).

В том же предписании Управление обязано общество уведомить управление о выполнении этого предписания в срок до 21.07.09г., а так же разъяснило обществу, что в соответствии с ч.6 ст. 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано обеспечить устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению строительства до составления актов об устранении выявленных недостатков (л.д. 42).

04.06.09г. управлением так же было зафиксировано состояние объекта на момент выдачи предписания (л.д. 56).

В срок до 21.07.09г. общество не предоставили управлению актов устранения недостатков, которые ему было указано устранить в предписании от 04.06.09г. № 09-29-Ю-298-МГ.

25.08.09г. за вх. № 72 управлением в связи с этим обществу было передано уведомление № 69-9653/09-01 от 21.08.09г. о проведении в период с 28.08.09г. по 28.09.09г. проверки исполнения обществом предписания от 04.06.09г. № 09-29-Ю-298-МГ. Начало проверки было назначено 28.08.09г. в 9 час. 00 мин. по месту нахождения этого объекта (л.д. 38).

28.08.09г. сотрудниками управления был осуществлён выход мо месту нахождения объекта, произведены его осмотр и фотосъёмка, фотографии приобщены к материалам административного дела (л.д. 54-55, 57, 78-79).

01.09.09г. законный представитель общества было вызван письмом № 69-10165/09-01 в управление на 09.09.09г.. 15 час. 30 мин.  для дачи пояснений по установленным в ходе осмотра объекта нарушениям, составления акта проверки и протокола об административном правонарушении (л.д. 43-44). Письмо было получено обществом 04.09.09г. за вх. № 73 (л.д. 44).

09.09.09г. по результатам проверки управлением был составлен проверки № 09-29-Ю-275-МГ (л.д. 45-48). В этом акте в том числе зафиксировано, что в ходе проверки управление установило неисполнение обществом предписания управления от 04.06.09г. № 09-29-Ю-298-МГ об усилении кирпичной кладки стен. Так, по состоянию на 28.08.09г. фактически толщина горизонтальных и вертикальных швов кирпичной кладки на объекте в осях 1...23 / А...Е (первый этаж) составляет 02...30 мм. (п. 1.1 акта); фактически в осях 1...23 / А...Е (первый этаж) при укладке кирпича вертикальные швы не заполняются раствором; в осях 18 / В...Г (второй этаж) , 6 / В...Г (четвертый этаж) в несущей стене устроены временные разрывы кладки, оканчивающиеся вертикальной штрабой (п. 1.2 акта). При этом, на объекте выполняются отделочные работы, а так же устройство внутренних и внешних коммуникаций. Акты устранения зафиксированных в предписании от 04.06.09г. № 09-29-Ю-298-МГ недостатков при строительстве обществом не составлялись.

09.09.09г. в отношении общества по данному факту управлением так же составлен протокол об административном правонарушении № 09-29-Ю-416 МГ, в котором выявленное нарушение квалифицировано по ч.3 ст. 9.5 КоАП РФ (л.д. 49-50).

01.10.09г. определением управления № 09-Ю-992к рассмотрение дела об административном правонарушении по данному факту назначено на 08.10.09 г. (л.д. 35). Определение получено обществом по почте 04.10.09 г.

08.10.09г. по результатам рассмотрения дела управлением принято постановление № 09-Ю-992к, которым общество привлечено к административной ответственности по ч. 3 ст. 9.5 КоАП РФ в виде наложения штрафа в размере 100 000 руб. за продолжение строительных работ до составления актов об устранении недостатков, указанных в акте проверки от 09.09.09г. № 09-29-Ю-517-МГ, и которые ему было  предложено устранить предписанием от 04.06.09г. № 09-29-Ю-298-МГ (л.д. 29-30).

Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что в действиях общества имеется состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ч. 3 ст. 9.5 КоАП РФ.

Так, в соответствии с ч. 6 ст. 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, в числе прочего обязано обеспечивать устранение выявленных органом государственного строительного надзора недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков.

Согласно требованиям ст. 58 ГрК РФ лица, виновные в нарушении законодательства о градостроительной деятельности, несут дисциплинарную, имущественную, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Частью 3 ст. 9.5 КоАП РФ установлена административная ответственность за продолжение работ до составления актов об устранении выявленных уполномоченными на осуществление государственного строительного надзора федеральным органом исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации недостатков при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства.

Как правильно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, по состоянию на 28.08.09г. общество выполняло на спорном объекте строительные работы, а именно: выполняется оштукатуривание стен,  заливается стяжка на полах, устраиваются внутренние и наружные инженерные коммуникации (проводится электропроводка, устанавливаются трубы отопления и канализации), устанавливаются входные двери в квартиры. Данные обстоятельства подтверждаются собранными управлением в ходе проверки материалами –  фотографиями, актом проверки от 09.09.09г., протоколом об административном правонарушении (л.д. 54-57, 78, 79).

Общество так же не отрицает проведение указанных работ.

Как так же установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, по состоянию на 28.08.09г. (дата обследования сотрудниками управления спорного объекта в ходе проверки исполнения требований предписания от 04.06.09г.) и 09.09.09г. (дата оформления акта проверки) общество не составило акта об устранении нарушений на спорном объекте, которые ему было предписано устранить управлением как органом государственного строительного надзора в предписании от 04.06.09г. № 09-29-Ю-298-МГ в срок до 21.07.09г.

Общество так же признаёт факт не составления им этого акта по состоянию на 28.08.09г. и 09.09.09г.

Фактически по состоянию на 28.08.09г. и 09.09.09г. общество недостатков, которое оно должно было устранить во исполнение названого предписания от 04.06.09г. так же не устранило, что зафиксировано управлением в фотоматериалах от 28.08.09г. и акте проверки от 09.09.09г. Так, по состоянию на 28.08.09г. фактически толщина горизонтальных и вертикальных швов кирпичной кладки на объекте в осях 1...23 / А...Е (первый этаж) составляет 02...30 мм. (п. 1.1 акта); фактически в осях 1...23 / А...Е (первый этаж) при укладке кирпича вертикальные швы не заполняются раствором; в осях 18 / В...Г (второй этаж) , 6 / В...Г (четвертый этаж) в несущей стене устроены временные разрывы кладки, оканчивающиеся вертикальной штрабой (п. 1.2 акта).

Эти же отклонения от требований п.п. 7.6, 7.48 СНиП были зафиксированы управлением и в предписании от 04.06.09г.

На этом основании судом первой инстанции сделан основанный на обстоятельствах дела вывод о наличии в действиях общества вменённого ему в вину состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ч.3 ст. 9.5 КоАП РФ: продолжение строительных работ на спорном объекте до составления актов об устранении недостатков, указанных в акте проверки от 09.09.09г. № 09-29-Ю-517-МГ, и которые обществу было  предложено устранить управлением в срок до 21.07.09г. в предписании от 04.06.09г. № 09-29-Ю-298-МГ.

В протоколе об административном правонарушении и постановлении о привлечении общества к административной ответственности объективная сторона совершённого обществом правонарушения отражена управлением полно.

Довод общества о том, что до