Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2008 по делу n А53-23077/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-23077/2007-С4-48

07 апреля 2008 г.                                                                                   15АП-1079/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 01 апреля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 апреля 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ткаченко Т.И.

судей Ивановой Н.Н., Смотровой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Абраменко Р.А.,

при участии:

от заявителя: представитель не явился, извещен надлежащим образом (уведомление № 73186),

от заинтересованного лица: директора ООО «Кафе «Шашлычная» Светличного В.В., действующего в соответствии с протоколом общего собрания учредителей от 01.01.06,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ГУВД Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 29.01.2008г. по делу № А53-23077/2007-С4-48

по заявлению ГУВД Ростовской области Оперативно-розыскной части по налоговым преступлениям Таганрогский МРО

к обществу с ограниченной ответственностью "Кафе «Шашлычная"

о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

принятое судьей Комурджиевой И.П.,

УСТАНОВИЛ:

ГУВД Ростовской области в лице начальника Таганрогского МРО ОРЧ по налоговым преступлениям (далее – ГУВД РО) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Кафе «Шашлычная" (далее – общество) о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В обоснование заявленных требований ГУВД РО сослалось на то, что при проверке ООО «Кафе «Шашлычная» на предмет соблюдения законодательства в сфере оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции в принадлежащей обществу закусочной «Шашлычная» сотрудниками милиции выявлена реализация алкогольной продукция без надлежаще оформленных товаротранспортных документов – не заполнен раздел «Б» в справке к товарно-транспортной накладной, чем нарушен Федеральный закон РФ от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной продукции».

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 29.01.2008 г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Основанием к отказу явилось нарушение порядка привлечения общества к административной ответственности.

Не согласившись с принятым судебным актом, ГУВД РО обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Ростовской области и принять новый судебный акт. Заявленные требования мотивированы тем, что факт административного правонарушения имел место. Однако вывод суда о нарушении административным органом статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не соответствует фактическим обстоятельствам дела, поскольку сам по себе факт составления протокола без участия законного представителя юридического лица не свидетельствует о нарушении порядка составления протокола.  Протокол составлен с участием заместителя директора, имеющего, с его слов, полномочия представлять интересы общества в отсутствие директора. А также из материалов дела видно, что директор кафе Светличный В.В. приглашался сотрудниками заявителя для составления протокола, однако, не явился, сославшись на занятость и наличие соответствующих полномочий у его заместителя.  

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке апелляционного производства повторно рассматривает дело.

В судебное заседание заявитель жалобы, надлежаще извещенный о дате, времени и месте судебного заседания, не явился, о рассмотрении жалобы в его отсутствие ходатайств не заявил. 

В судебном заседании директор ООО «Кафе «Шашлычная» просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, пояснив, что факт нарушения имел место. Однако, протокол в отношении юридического лица был составлен в его отсутствие, протокол был подписан его заместителем, не являющемся законным представителем общества, о дне составления протокола он, как законный представитель юридического лица, уведомлен не был.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя ГУВД Ростовской области.

Изучив материалы дела, выслушав директора ООО «Кафе «Шашлычная», оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения оспариваемого судебного акта.

Как верно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела 10.12.2007 г. на основании распоряжения начальника инспекции по г. Таганрогу УФНС по РО от 10.12.07 № 314 совместно с Таганрогским МРО ОРЧ ГУВД РО была проведена проверка закусочной «Шашлычная», принадлежащей ООО «Кафе «Шашлычная», расположенной по адресу: Ростовская область, г. Таганрог, пер. Гоголевский, 31-Г, на предмет соблюдения законодательства, регулирующего производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В ходе проверки установлено, что в закусочной «Шашлычная» при реализации алкогольной продукции была допущена реализация водки «Золотой Велес хлебная» в количестве 6 бутылок объемом 250 мл по цене 50 рублей за бутылку, вина «Каберне» - 2 бутылки объемом 700 мл по цене 84 руб. за бутылку, вина «Портвеинка 333» - 3 бутылки объемом 700 мл по цене 42 руб. за бутылку, вина «Портвеинка 555» - 4 бутылки объемом 700 мл по цене 84 руб. за бутылку без надлежаще оформленных товаротранспортных документов – не заполнен раздел «Б» в справке к товарно-транспортной накладной. Данные обстоятельства зафиксированы протоколом осмотра помещений, территорий от 10.12.07 (л.д.18), протоколом изъятия вещей и документов № 7710 от 10.12.07 (л.д.19). Указанная продукция изъята по протоколу № 7710.

По данному факту 11.12.2007 в отношении ООО «Кафе «Шашлычная» составлен протокол об административном правонарушении № 7210 по ч.2 ст.14.16 КоАП РФ, которым установлено, что при проверке закусочной «Шашлычная», находящейся по адресу: Ростовская область, г. Таганрог, переулок Гоголевский, д.31-Г, была реализована алкогольная продукция без надлежаще оформленных товаротранспортных документов, в справке к товарно-транспортной накладной на указанную алкогольную продукцию не был заполнен раздел «Б». Из данного протокола также следует, что протокол составлен в присутствии заместителя директора ООО «Кафе «Шашлычная» Аббасова В.М.О., которому как законному представителю юридического лица разъяснены предусмотренные статьями 25.1 и 25.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях права (л.д.6). Полномочия Аббасова В.М.О., как заместителя директора общества, подтверждаются приказом от 01.01.06 № 146 (л.д.12).

Вышеуказанные и иные материалы были приложены органом внутренних дел к заявлению в Арбитражный суд Ростовской области о привлечении ООО «Кафе «Шашлычная» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Статьей 26 Федерального закона от 22.11.95 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» установлено, что в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещаются, в том числе: оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, установленных в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона; розничная продажа алкогольной продукции без сопроводительных документов, предусмотренных статьей 10.2 настоящего Федерального закона; розничная продажа алкогольной продукции с нарушением требований статьи 16 настоящего Федерального закона; нарушение установленных законом правил розничной продажи алкогольной продукции.

В соответствии с пунктом 139 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.98 № 55 на продаваемую алкогольную продукцию продавец обязан иметь следующие сопроводительные документы:

-   товарно-транспортная накладная;

-   копия справки, прилагаемой к грузовой таможенной декларации для импортируемой алкогольной продукции;

-   копия справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной на алкогольную продукцию, производство которой осуществляется на территории Российской Федерации.

Пунктом 3 статьи 10.2 Федерального закона от 22.11.95 № 171-ФЗ установлено, что форма справки, прилагаемой к грузовой таможенной декларации, форма справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной, и порядок заполнения таких справок устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Форма справки к товарно-транспортной накладной на этиловый спирт, алкогольную и спиртосодержащую продукцию, а также правила заполнения справки к товарно-транспортной накладной на этиловый спирт, алкогольную и спиртосодержащую продукцию утверждены Постановлением Правительства РФ от 31.12.2005 г. № 864.

Пунктами 3-5 указанных Правил предусмотрено, что организация-производитель продукции заполняет при ее отгрузке разделы "А" и "Б" справки по утвержденной форме, за исключением указания фамилии, имени, отчества и должности уполномоченного лица организации-покупателя, и заверяет данные, указанные в разделе "А" и левой части раздела "Б" справки, подписью уполномоченного лица и своей печатью.

Организация-покупатель при поступлении продукции от производителя заверяет относящиеся к этой организации данные в обоих разделах справки подписью уполномоченного должностного лица и своей печатью.

При каждой последующей реализации продукции организацией-продавцом заполняется только раздел "Б" справки. При этом организация-продавец заполняет обе части раздела "Б", заверяя подписью уполномоченного должностного лица и своей печатью данные, указанные в левой части раздела. При получении алкогольной продукции организация-покупатель заверяет данные, указанные в правой части раздела "Б", подписью уполномоченного должностного лица и своей печатью.

Факт нарушения обществом обязанности по заполнению раздела «Б» справки к товарно-транспортной накладной, установленной указанными Правилами, подтверждается материалами дела, а именно: протоколом осмотра помещений, территорий от 10.12.07 (л.д.18), протоколом изъятия вещей и документов № 7710 от 10.12.07 (л.д.19), письменными объяснениями продавца БеспалькоА.М. (л.д.16), свидетеля Губко Э.В. (л.д.17), протоколом об административном правонарушении № 7210 (л.д.6). Факт нарушения правил по заполнению справок к товарно-транспортным накладным подтверждается также копиями имеющихся в материалах дела указанных справок (л.д.23,26,28-33,40,42).

Таким образом, факт правонарушения подтверждается материалами дела и не отрицается обществом.

При исследовании вопроса соблюдения порядка привлечения общества к административной ответственности суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о допущенных административным органом процессуальных нарушениях.

Так, в соответствии со статьей 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом (п.1). Дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения (п.2).

Согласно пункту 1 статьи 25.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, или юридического лица, являющегося потерпевшим, осуществляют его законные представители. Законными представителями юридического лица в соответствии с настоящим Кодексом являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение (п.2). Дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника. В отсутствие указанных лиц дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения (п.3).

В соответствии со статьей 25.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо (п.2). Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Полномочия иного лица, оказывающего юридическую помощь, удостоверяются доверенностью, оформленной в соответствии с законом (п.3). Защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента возбуждения дела об административном правонарушении (п.4).

В соответствии со статьей  28.2. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных