Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2010 по делу n А53-3627/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-3627/2009

05 марта 2010 г.                                                                                  15АП-12022/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 05 марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 марта 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Гиданкиной А.В., Андреевой  Е.В.

при ведении протокола судебного заседания Соленцовой И.В.

при участии:

от ОАО «Мостотрест»: по доверенности от 21.12.2009 г. Зоткин А.В., (после перерыва не явился),

от МИФНС России №4 по Ростовской области: не явились, учредитель ООО «СтройПромСервис» Мезенцев В.И.: не явился.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу представителя учредителей (участников) ООО «СтройПромСервис» Мезенцева В.И.

на решение  Арбитражного суда Ростовской области от  25.11.2009 г.  по делу № А53-3627/2009

по заявлению МИФНС России №4 по Ростовской области

о признании несостоятельным (банкротом)  ООО «СтройПромСервис»

принятое в составе судей Паутовой Л.Н., Назаренко Р.М., Филимоновой С.С.

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная ИФНС России № 4 по Ростовской области (далее – инспекция)  обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании ООО «СтройПромСервис» (далее – должник) несостоятельным (банкротом).

Решением суда от 25.11.2009 г.  ООО «СтройПромСервис» (347366, Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Портовая, 20; ИНН 6143055094, ОГРН 1036143013774) признано несостоятельным (банкротом). В отношении ООО «СтройПромСервис» открыта процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим ООО «СтройПромСервис» утверждена Таскина Галина Ивановна. Конкурсному управляющему установлена фиксированная сумма вознаграждения в размере 30 000 рублей в месяц и сумма процентов, определяемая в порядке статьи 20.6 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ, за счет имущества должника.

Решение мотивировано тем, что имеются признаки банкротства, предусмотренные статьей 3 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ООО «СтройПромСервис» не способно исполнить обязанность по уплате обязательных платежей и удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам.

Представитель участников ООО «СтройПромСервис» Мезенцев В.И. обжаловал  решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ,  и просил решение отменить.

Податель жалобы полагает, что решение о признании должника банкротом, введении конкурсного производства и назначении нового арбитражного управляющего принято практически единственным кредитором, требования которого оспариваются  и который заинтересован в отстранении руководителя предприятия от исполнения обязанностей с целью не проведения мероприятий по взысканию с него дебиторской задолженности. ОАО «Родник» является заинтересованным лицом и делает попытку захвата предприятия. Решением суда нарушаются права как самого предприятия ООО «Стройпромсервис», его учредителей, так и остальных кредиторов.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Межрайонная ИФНС России № 4 по Ростовской области обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании ООО «СтройПромСервис» несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 21.05.2009 г. заявление уполномоченного органа признано обоснованным, в отношении ООО «СтройПромСервис» введена процедура, применяемая в делах о банкротстве, – наблюдение, временным управляющим утвержден Лабунский Николай Николаевич.

В силу ст.ст. 51, 62 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.

 Суд первой инстанции установил, что заявление уполномоченного органа о признании ООО «СтройПромСервис» несостоятельным (банкротом) поступило в арбитражный суд 27.02.2009 г., то есть установленные сроки истекли.

Согласно ст.52 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», по результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из следующих судебных актов:

решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

решение об отказе в признании должника банкротом;

определение о введении финансового оздоровления;

определение о введении внешнего управления;

определение о прекращении производства по делу о банкротстве;

определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения;

определение об утверждении мирового соглашения.

На собрании кредиторов ООО «СтройПромСервис» 27.10.2009 г.  большинством голосов от общего числа кредиторов принято решение ходатайствовать перед арбитражным судом о введении конкурсного производства в отношении должника сроком на шесть месяцев.

Временный управляющий представил отчет о результатах наблюдения, протокол собрания кредиторов, заявил ходатайство о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, пояснил, что в реестр включены 6 кредиторов с суммой требований 7,766 млн. руб.

Исследовав материалы дела, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о введении конкурсного производства в отношении должника. Суд первой инстанции  правильно учел следующее:

ООО «СтройПромСервис» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной ИФНС России № 4 по Ростовской области 14.11.2003 по адресу: 347366, Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Портовая, 20; ИНН 6143055094, ОГРН 1036143013774. Основной вид деятельности – производство общестроительных работ. Общество состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России № 4 по Ростовской области.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 21.05.2009 г. заявление уполномоченного органа признано обоснованным, в отношении ООО «СтройПромСервис» введена процедура, применяемая в делах о банкротстве, – наблюдение, временным управляющим утвержден Лабунский Николай Николаевич.

За время наблюдения, временный управляющий произвел необходимые мероприятия, предусмотренные Федеральным законом № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в частности:

В соответствии со ст. 28 и 68 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» временным управляющим были опубликованы сведения о введении процедуры наблюдения в отношении должника в газете «Коммерсантъ» № 101 от 06.06.2009.

Сформирован реестр требований кредиторов должника: первая очередь отсутствует; размер непогашенных требований кредиторов второй очереди составляет 1 246 923,3 руб.; установлены требования 6 кредиторов третьей очереди (Межрайонная ИФНС России № 4 по Ростовской области, ООО «Донбай нефтегаз», ООО «ИТС 1С-Франчайзи», ОАО «Родник», ОАО «Мостотрест» РТФ «Мостоотряд-10», МУП ДСОЛ «Солнышко») в сумме 7 766 442,43 руб. и учитываемые отдельно 373 396,5 руб. пени и штрафы.

Временным управляющим произведен анализ финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности должника:

Недвижимое имущество, подлежащее регистрации не выявлено.

Согласно данным МРЭО ГАИ УВД по г. Волгодонску, за ООО «СтройПромСервис» зарегистрировано 6 единиц автотранспорта.

Представлены результаты инвентаризации по состоянию на 20.07.2009 (14 описей на сумму фактического наличия 847 тыс. руб.), остальные инвентаризационные описи не представлены.

Балансовая стоимость имущества по состоянию на 01.07.2009 составила 11 836 тыс. руб.

Оценка имущества не проводилась.

Отсутствуют признаки фиктивного, преднамеренного банкротства (л.д.3-5 т.3).

По результатам анализа финансового состояния должника, арбитражный управляющий охарактеризовал предприятие как финансово неустойчивое, не способное своевременно погасить текущую задолженность без прекращения производственной деятельности; производственная деятельность не осуществляется. Имущества должника достаточно для покрытия судебных расходов и расходов на вознаграждение арбитражного управляющего. Отсутствует возможность самостоятельного восстановления платежеспособности должника без привлечения значительных оборотных средств со стороны.

В связи с чем, 27.10.2009 г. собрание кредиторов ООО «СтройПромСервис», которое правомочно было решать вопрос о дальнейшей процедуре банкротства должника, решило: принять к сведению отчет временного управляющего; обратиться с ходатайством о признании должника банкротом и введении конкурсного производства сроком на 6 месяцев; избрать комитет кредиторов; назначить конкурсным управляющим Таскину Г.И., члена НП «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих» в лице филиала в ЮФО; реестродержателем избрать арбитражного управляющего ООО «СтройПромСервис»; проводить собрания кредиторов в следующей процедуре один раз в квартал по месту нахождения конкурсного управляющего (л.д.63-66 т.3).

Согласно пункту 1 статьи 75 Закона в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

При наличии признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Удовлетворяя ходатайство собрания кредиторов о введении конкурсного производства, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим:

Согласно статье 3 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Суд первой инстанции правильно установил, что имеются признаки банкротства, предусмотренные статьей 3 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а именно, ООО «СтройПромСервис» не способно исполнить обязанность по уплате обязательных платежей и удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам. При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно признал ООО «СтройПромСервис» несостоятельным (банкротом). Доказательств обратного не представлено.

Доводы подателя жалобы о том, что решение о признании должника банкротом принято фактически единственным кредитором, требования которого оспариваются  и который заинтересован в отстранении руководителя предприятия от исполнения обязанностей с целью не проведения мероприятий по взысканию с него дебиторской задолженности, ссылки на то, что ОАО «Родник» является заинтересованным лицом и делает попытку захвата предприятия, не могут быть приняты во внимание.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Представитель учредителей (участников) ООО «СтройПромСервис» Мезенцев В.И. не представил доказательств того, что ООО «СтройПромСервис» не обладает признаками, предусмотренными ст. 3 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В обоснование своих доводов  податель ссылается на дело №А53-10432/2009.

Установлено, что в рамках дела №А53-10432/2009 ООО «СтройПромСервис» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ОАО «Родник» 10 903 275 рублей долга за работы, выполненные с июля 2007 года по апрель 2008 года по договору подряда от 28.06.2007 N 12, 1 475 868 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами и 500 тыс. рублей компенсации морального вреда. Решением от 18.08.2009 г., оставленным без изменения постановлением от 06.11.2009, в иске отказано.

ООО «СтройПромСервис» была подана кассационная жалоба, однако, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28.01.2010 по делу N А53-10432/2009 решение Арбитражного суда Ростовской области от 18.08.2009 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2009 оставлены без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Кроме того, решение собрания кредиторов 27.10.2009 г. обжаловано в установленном порядке не было.

В силу ст. 12 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Ссылки подателя жалобы на то, что ООО «Родник», обладая 75%