Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.05.2010 по делу n А53-29140/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-29140/2009

11 мая 2010 г.                                                                                15АП-1720/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 11 мая 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 мая 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ткаченко Т.И.,

судей Золотухиной С.И., Ивановой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хорошайло Е.А.,

при участии:

от заявителя: Гурбановой Л.М., паспорт серии 60 06 № 830037, выдан ОВД Октябрьского района г. Ростова-на-Дону 23.11.2006, доверенность от 10.07.2009 г. № 04-16/016929;

от заинтересованного лица: директора Чавкина А.В., паспорт серии 60 04 № 484296, выдан ОВД Первомайского района гор. Ростова-на-Дону 23.12.2003; представителя по доверенности от 11.01.2010 г. Оганезова Н.Р., паспорт 6001 № 865250, выдан ОВД Кировского района г. Ростова-на-Дону 28.09.2001 г.; представителя по доверенности от 03.03.2010 г. Бежановой З.Г., паспорт 6005 № 772081, выдан Вторым Отделом милиции УВД г. Новочеркасска 02.11.2006 г., Шулик М.П., паспорт серии 60 02 № 215451, выдан ОВД Октябрьского района гор. Ростова-на-Дону 19.02.2002, доверенность от 04.05.2010;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 19.01.2010 г. по делу № А53-29140/2009

по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Ростовской области

к обществу с ограниченной ответственностью "Фортуна"

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ,

принятое судьёй Сурмаляном Г.А.,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 24 по Ростовской области обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, а именно: за осуществление деятельности в месте, не указанном в приложении к лицензии.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 19.01.2010 г. в удовлетворении заявленного требования отказано. Суд пришел к выводу, что налоговым органом не представлено достаточных доказательств, свидетельствующих о том, что по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Стачки, 203, расположена касса букмекерской конторы ООО «Фортуна», где осуществляется прием, расчет и учет ставок, сумм выигрыша, подлежащих выплате. Суд указал, что согласно материалам дела в пункте приема платежей по указанному адресу не осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр, так как прием ставок производится по месту расположения аппаратно-технического комплекса (АТК) в центральном офисе букмекерской конторы. Таким образом, суд первой инстанции посчитал, что места расположения пунктов приема платежей не являются местами осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и не подлежат указанию в приложении к лицензии в разделе мест осуществления деятельности, в связи с чем административным органом не доказано событие правонарушения.

Не согласившись с принятым судебным актом, налоговый орган обжаловал решение суда в порядке главы 34 АПК РФ, просит отменить решение суда, сославшись на то, что общество по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Стачки, 203, осуществляет прием ставок букмекерской конторы, на первом этаже располагается нежилое помещение, состоящее из двух комнат, в которых осуществляется деятельность пункта приема ставок. Однако указанное место осуществления деятельности не зафиксировано в приложении к лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В отзыве на апелляционную жалобу общество сослалось на истечение сроков давности привлечения к административной ответственности, указав, что законодательство в сфере организации и проведении азартных игр не относится к законодательству о защите прав потребителей, поэтому к правонарушению подлежит применению двухмесячный срок давности привлечения к административной ответственности. Также общество сослалось на то, что протокол осмотра составлен в отсутствие законного представителя юридического лица, протокол об административном правонарушении составлен за пределами сроков, установленный КоАП РФ, налоговый орган неправомерно ссылается на положения Закона № 244-ФЗ, поскольку его нормы не являются нормами, устанавливающими лицензионные требования и условия. Общество также ссылается на то, что в пункте приема платежей не осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр, так как прием ставок производится по месту расположения аппаратно-технического комплекса (АТК) в центральном офисе букмекерской конторы. Таким образом, общество полагает законным вывод суда первой инстанции о том, что места расположения пунктов приема платежей не являются местами осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и не подлежат указанию в приложении к лицензии в разделе мест осуществления деятельности, в связи с чем административным органом не доказано событие правонарушения. Кроме того, общество указывает, что пунктом 9 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах и пунктом 3 статьи 12 ФЗ № 128-ФЗ от 08.08.2001 г. на лицензионный контроль распространено действие Закона о защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора), в связи с чем ссылается на нарушения указанного Закона, допущенные налоговым органом при проверке.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 АПК РФ.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, пояснив, что факт совершения обществом административного правонарушения по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ подтвержден материалами административного дела. Общество осуществляет деятельность по приему ставок букмекерской конторы. На стенах букмекерской конторы развешана информация о деятельности общества и результаты спортивных событий, указана информация о режиме работы букмекерской конторы, что отражено на фотографиях. 13.11.2009 инспекцией проведена проверка деятельности общества по соблюдению требований  ФЗ «О государственном регулировании  деятельности  по организации и проведению. Азартных игр». Обособленное подразделение общества, расположенное по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Стачки, 203, в имеющейся у общества лицензии отсутствует.  По данному факту 16.11.2009 инспекцией составлен протокол об административном правонарушении в присутствии директора. Осуществляя деятельность по приему платежей по вышеуказанному адресу, общество фактически осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр по месту, которое не указано в лицензии.

Представители заинтересованного лица в судебном заседании возражали против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, пояснив, что согласно п. 21 Постановления Пленума № 10 отсутствует защита прав потребителей, поскольку защита прав потребителей признается только в судебном порядке. Ссылаются на судебную практику, согласно которой по данному спору предусмотрен двухмесячный срок привлечения к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ, в связи с чем считали, что срок давности  привлечения к административной ответственности нарушен. Указали, что срок давности необходимо исчислять с момента составления протокола осмотра – с 06.11.09. Полагали, что в действиях общества отсутствует событие административного правонарушения. Кроме того, считали, что инспекцией нарушены все требования по проведению налоговым органом проверки  ФЗ №294-ФЗ от 26.12.2008. В протоколах осмотра понятым не разъяснены законные права и обязанности.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав в судебном заседании пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, 13 ноября 2009 года сотрудниками налоговой инспекции на основании поручения № 13/11 от 13.11.2009 г. проведены мероприятия по контролю по вопросу соблюдения Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» при осуществлении деятельности ООО «Фортуна» в обособленном подразделении, расположенном по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Стачки, 203.

В результате проведенной проверки выявлено, что по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Стачки, 203, общество осуществляет деятельность по приему ставок букмекерской конторы. На 1-м этаже располагается нежилое помещение из 2-х комнат, в которых осуществляется деятельность пункта приема ставок букмекерской конторы общества. В указанном помещении находились посетители, на стенах развешена информация о деятельности общества и результаты спортивных событий, указана информация о режиме работы обособленного подразделения (пункт приема ставок) № 25 пр. Стачки, 203, г. Ростов-на-Дону.

ООО «Фортуна» выдана лицензия № 5 от 30.06.2009 г. на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. При этом в лицензии указаны следующие места нахождения и места осуществления лицензируемого вида деятельности: 1) г. Ростов-на-Дону, ул. Шаумяна, д.64, оф.01; 2) г. Ростов-на-Дону, ул. 20 линия, д. 22, Литер Л.

Обособленное подразделение общества, расположенное по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Стачки, 203, в лицензии не указано.

Выявленные нарушения зафиксированы в протоколе № 13/11-1 осмотра территорий, помещений, документов, предметов от 13.11.2009 г., протоколе об административном правонарушении.

Полагая, что выявленные нарушения образуют состав административного правонарушения, 16.11.2009 г. специалистом 1 разряда Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 24 по Ростовской области в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении № 33 по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, квалифицируемого как осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Протокол об административном правонарушении и материалы дела об административном правонарушении были направлены в Арбитражный суд Ростовской области для рассмотрения по существу.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции исходил из того, что налоговым органом не доказан факт осуществления обществом по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Стачки, 203, деятельности по организации и проведению азартных игр, поскольку данное обособленное подразделение не соответствует признакам кассы букмекерской конторы, где устанавливается специальное оборудование, позволяющее вести учет ставок и определять сумму выигрыша.

При этом суд правильно руководствовался следующим.

Ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Согласно подпункту 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее – Закон № 128-ФЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах является лицензируемым видом деятельности.

В соответствии со статьей 2 Закона № 128-ФЗ лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Лицензионные требования и условия при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах установлены пунктом 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 № 451 (далее – Положение).

Вместе с тем правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации устанавливаются Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее – Закон № 244-ФЗ).

В соответствии с частью 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, общество с ограниченной ответственностью «Фортуна» имеет лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах от 30.06.2009 г. № 5, выданную Федеральной налоговой службой Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 14 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» букмекерская контора - игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного