Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2010 по делу n А53-13600/2009. Изменить решение

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-13600/2009

21 мая 2010 г.                                                                                      15АП-591/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 мая 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ехлаковой С.В., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: Моисеенко В.С., паспорт, доверенность № 2 от 07.04.2010

Черкесова Л.В., паспорт, доверенность № 1 от 07.04.2010

от ответчика: представитель не явился, ходатайство в отсутствие

от третьего лица: представитель не явился, ходатайство в отсутствие

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Замчаловский антрацит"

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 17.12.2009 по делу № А53-13600/2009

по иску ОАО Водный Холдинг "Дон ВК ЮГ"

к ответчику ОАО "Замчаловский антрацит"

при участии третьего лица МУП ВКХ г. Гуково

о взыскании основной задолженности в сумме 4 395 586 руб. 56 коп.

принятое в составе судьи Острянского А.Д.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество Водный Холдинг "Дон ВК ЮГ" (далее – ОАО Водный Холдинг "Дон ВК ЮГ", холдинг) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу "Замчаловский антрацит" (далее – ОАО "Замчаловский антрацит", общество) о взыскании основной задолженности в сумме 4 395 586 руб. 56 коп., рассчитанной по сечению трубы  как при самовольном пользовании в отсутствие договора.

 К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено МУП ВКХ г. Гуково (далее- предприятие).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 17.12.2009  в пользу истца взыскана задолженность в сумме 4 395 586 руб. 56 коп.

Судебный акт мотивирован тем, что ответчик потребляет воду, принадлежащую истцу без договора и не оплачивает, за период с 01.01.2009 по 31.05.2009 объем водопотребления составил 306590,40 м.куб., задолженность составила 4 395 586 руб. 56 коп., рассчитанная по сечению трубы за внедоговорное пользование.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его  в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что ответчик не является самовольным водопользователем. Между ОАО «Замчаловский антрацит» МУП ВКХ г.Гуково и заключен договор № 118 от 01.01.2008 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод, ответчик производил оплату по данному договору за потребленную воду, в том числе потребленную шахтой Замчаловской. Ответчик осуществляет водопотребление по приборам учета, оплата произведена в полном объеме. Отсутствуют основания для применения п. 57 Правил № 167.

В судебное заседание представитель ответчика не явился, направил ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие представителя,  извещен надлежащим образом.

Представитель истца в судебном заседании доводы жалобы не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил  решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил, что истец осуществляет поставку воды ОАО "Замчаловский антрацит" для его производственного подразделения шахта "Замчаловская". Водопровод шахты "Замчаловская" присоединен к магистральному водоводу истца. В марте 2008г. истец направил ответчику для заключения договор на поставку воды. Ответчик в письме от 03.04.08г. № 7-11/256 отказался от заключения договора, сославшись на договор №118 от 01.01.2008г. на поставку воды, заключенный с МУП "ВКХ г.Гуково". Оплату за поставляемую истцом воду для шахты ОАО "Замчаловский антрацит" получал МУП "ВКХ г.Гуково". ОАО "Замчаловский антрацит" в письме от 05.04.08г. № 7-11/256 предоставило истцу расчет-заявку на потребление в 2009г. 29600 м.куб., а в последствии ЗАО "УК "Гуковуголь"- Управляющая организации ОАО "Замчаловский антрацит" в письме от 18.03.09г. № 1-13-42/1124 указали расчетную потребность в воде для шахты "Замчаловская" в 2010г. в количестве 52505 м.куб. ОАО "Замчаловский антрацит" является абонентом ОАО Водный холдинг "Дон ВК Юг" и обязано заключить договор водоснабжения для своего подразделения шахты "Замчаловская". ОАО "Замчаловский антрацит" потребляет для своего подразделения шахты "Замчаловская" питьевую воду от присоединения к магистральному водоводу ОАО Водный холдинг "Дон ВК Юг" и тариф на воду установлен для ОАО Водный холдинг "Дон ВК Юг". Между истцом и ответчиком отсутствует договор на отпуск (получение) воды, ответчик допустил самовольное пользование. Между истцом и МУП «Водопроводно-канализационное хозяйство г.Гуково» заключен Договор № 01/Г на отпуск питьевой воды от 29.01.2008 г. Снятие показаний приборов учета потребленной воды производилось ответчиком и МУП «ВКХ г. Гуково» на основании заключенного между ними договора. Истец не принимал участия в снятии показаний приборов учета и не имеет информации об объемах отпущенной воды и насколько эти показания являются достоверными. Ответчик обязан оплатить истцу стоимость объема воды, рассчитанного по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с 01.01.2009г. по 31.05.2009г. с момента, когда ответчик начал получать воду без заключенного с истцом в установленном порядке договора. За период самовольного пользования с 01.01.09г. по 31.05.09г. объем водопотребления ответчика на основании предоставленного расчета составил 306590,40 м.куб. Тариф на поставленную воду установлен РСТ Ростовской области в размере 12,15 руб./м.куб. без учета НДС. Общая сумма, подлежащая оплате составляет 3 725 073,36 руб. без НДС. Сумма к оплате с учетом НДС составляет 4395 586,56 руб. Ответчик не указал, что с 01.07.2009г. заключен с ОАО Водный холдинг «Дон ВК Юг» договор № 83 на поставку воды, по которому ответчик оплачивал за полученную воду.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, направил отзыв, указав, что ответчик  состоит в договорных отношениях с ним, в спорный период производил оплату потребленной воды по показаниям приборов учета, принятых в коммерческую эксплуатацию в том числе по объекту «шахта «Замчаловская». В апреле-мае потребление воды произведено расчетным способом ввиду временного  выхода из строя счетчиков ответчика. Считает требования необоснованными. Указанный отзыв подписан руководителем предприятия.

Конкурсный управляющий МУП «Водопроводно-канализационное хозяйство г.Гуково» направил отзыв, указав, что ответчик оплачивал в спорный период потребленную шахтой воду третьему лицу, однако, последний расчет производил с водным холдингом без учета потребностей шахты, что указано в  актах съема показаний между истцом и третьим лицом.

В судебном заседании в порядке сит. 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 12.05.2010 до 19.05.2010.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что судебный акт подлежит изменению  по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, водоснабжение принадлежащего обществу объекта "шахта Замчаловская" осуществляется по водопроводному вводу диаметром 150 мм, отходящему от водовода диаметром 300 мм. В колодце на водопроводном вводе диаметром 150 мм установлен водомер, по показаниям которого общество рассчитывало объем принятой воды.

Предприятие и общество заключили договор от 01.01.2008 № 118 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод.

В пункте 1.2.2 договора указаны два адреса присоединения, в том числе п. Алмазный, шахта Замчаловская (диаметр присоединения 150 мм).

 В материалах дела имеется акт от 01.01.2008 приема-передачи водопроводных сетей на обслуживание, по которому общество передало предприятию на обслуживание водопроводные сети диаметром 150 мм от водовода диаметром 300 мм до точек подключения водопроводных вводов на здания и сооружения шахты Замчаловская протяженностью 960 м согласно схемы раздела границ эксплуатационной ответственности.

Предприятие, заключая договор № 118, указало, что  приобретало воду у холдинга на основании договора от 29.01.2008.

Также из материалов дела следует, что холдинг арендовал сети водоснабжения, напорную ст. Замчалово, Д 200-300 мм 300 м, инв. N 00002598 на основании договора аренды от 01.02.2008, заключенного с МП ВКХ "Водоканал" (арендодатель) на срок до 31.12.2008.

Холдинг обратился к обществу с предложением заключить договор водоснабжения, ссылаясь на то, что водовод диаметром 300 мм, к которому присоединен водопроводный ввод общества, принадлежал холдингу на праве аренды на основании указанного договора.

Общество отказалось заключить с холдингом договор на отпуск питьевой и технической воды, сославшись на наличие договора на водоснабжение и водоотведение от 01.01.2008 № 118 с предприятием, а также отсутствие утвержденного для холдинга тарифа на водоснабжение.

   Холдинг в январе 2009г. повторно направил в адрес ОАО "Замчаловский антрацит" договор на поставку воды с указанием в нем объемов потребления воды согласно представленной заявке. Однако ответчик договор не подписал.

В виду отказа обществом заключить договор, холдинг обратился с иском к обществу  о взыскании стоимости воды, потребленной последним  с 01.01.09г. по 31.05.09г. При этом, расчет задолженности произведен по сечению трубы как самовольному пользователю в отсутствие договора.

Суд первой инстанции, удовлетворяя  требования истца, согласился с доводами истца о том, что ответчик является самовольным пользователем и подлежат применению нормы п.57 Правил   пользования системами коммунального водоснабжения и канализации Российской Федерации за № 167 от 12.02.1999г. ( далее Правила № 167).

Вместе с тем, суд не учел следующее.

В соответствии со ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту  через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется  оплачивать принятую энергию, а также  соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с приобретением энергии.

  Договор заключается с абонентом при наличии отвечающего установленным техническим требованиям  энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В соответствии с Правилами № 167 "абонент" - юридическое лицо, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно-канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод.

Истец считает, что ответчик является самовольным пользователем воды в отношении объекта «шахта «Замчаловская».

В соответствии с Правилами № 167 "самовольное пользование" - пользование системами водоснабжения и канализации при отсутствии договора на отпуск (получение) воды и прием (сброс) сточных вод, а также в случае нарушения условий договора абонентом.

Однако, из материалов дела следует, что для водоснабжения спорного объекта ответчиком заключен договор на отпуск питьевой воды с МУП «ВКХ г.Гуково» №118 от 01.01.08г.  В договоре указан адрес присоединения п. Алмазный  шахта Замчаловская.  Договором зафиксирована потребность в воде с учетом потребностей шахты.

В соответствии с п.13  Правил № 167  в договоре указывается предмет договора, которым является отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод, при этом предусматриваются следующие существенные условия:

режим отпуска (получения) питьевой воды, в том числе при пожаротушении, и приема (сброса) сточных вод;

лимиты на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод;

качество питьевой воды и нормативные требования по составу сточных вод;

условия прекращения или ограничения отпуска (получения) питьевой воды и приема (сброса) сточных вод;

осуществление учета отпущенной (полученной) питьевой воды и принятых (сброшенных) сточных вод;

порядок, сроки, тарифы и условия оплаты, включая за сверхлимитное водопотребление и превышение норматива сброса сточных вод и загрязняющих веществ;

границы эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и канализации;

права и обязанности сторон в соответствии с положениями раздела VIII настоящих Правил;

неустойка (штраф, пени) и другие виды ответственности, предусмотренные законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами за несоблюдение условий договора или ненадлежащее исполнение обязательств сторон;

другие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

 К договору прилагается акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон по водопроводным и канализационным сетям и сооружениям на них. Разграничение может быть установлено по колодцу (или камере), к которому подключены устройства и сооружения для присоединения абонента к коммунальной водопроводной или канализационной сети. При отсутствии такого акта граница эксплуатационной ответственности устанавливается по балансовой принадлежности.

 Договор считается заключенным с момента его подписания сторонами в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 18 Правил при передаче устройств и сооружений для присоединения к системам коммунального водоснабжения и (или)