Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2010 по делу n А53-552/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                   дело № А53-552/2010

10 июня 2010 г.                                                                                   15АП-4880/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 июня 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуденица Т.Г.

судей А.В. Гиданкиной, Н.Н. Смотровой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от предпринимателя: Шетов Ахмед Шидович по доверенности от 25.05.2010, Лалаян Анна Эдуардовна по доверенности от 05.02.2010,

от МИ ФНС №22 по РО: начальник отдела Васильченко Анна Анатольевна по доверенности от 24.12.2009 №04-18/13617, специалист-эксперт Плеханова Наталья Евгеньевна по доверенности от 24.05.2010 №04-18/08007,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ярославцева Алексея Ивановича

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 12 апреля 2010 года по делу № А53-552/2010 по заявлению индивидуального предпринимателя Ярославцева Алексея Ивановича к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №22 по Ростовской области  о признании недействительным решения от 30.09.2009, принятое судьей Воловой Н.И.

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Ярославцев Алексей Иванович (далее – предприниматель Ярославцев А.И.) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №22 по Ростовской области (далее – МИ ФНС №22 по РО) о признании недействительным решения налоговой инспекции от 30.09.2009 № 92 о привлечении индивидуального предпринимателя Ярославцева А.И. к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением суда от 12 апреля 2010 года в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что материалами дела подтверждена правомерность налоговых начислений, поскольку предпринимателем для осуществления торговли в здании магазина хозяйственных товаров использовались помещения общей площадью 429,2 кв.м., в том числе 3 торговых зала площадью 346,6 кв.м., что превышает установленный статьей 346.26 Налогового кодекса РФ возможный для применения Единого налога на вмененный доход размер торгового зала.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель Ярославцев А.И. обжаловал его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В жалобе предприниматель просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что торговля велась на трех различных объектах торговли, каждый из которых оборудован отдельной контрольно-кассовой машиной, по объектам велся раздельный складской учет, каждый объект имел свой штат сотрудников. Помещения магазинов являются конструктивно обособленными, находятся на различных этажах.

Представители предпринимателя в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда отменить и удовлетворить требования предпринимателя в полном объеме.

Представитель налоговой инспекции в судебном заседании возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу. 

В соответствии со ст. 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв до 09 час. 30 мин. 03 июня 2010 года. После перерыва судебное заседание продолжено.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований к удовлетворению требований предпринимателя.

Как следует из материалов дела, на основании решения заместителя начальника МИ ФНС №22 по РО от 03.07.2009 №66 налоговыми инспекторами МИ ФНС №22 по РО проведена выездная налоговая проверка предпринимателя Ярославцева А.И. по вопросам правильности исчисления и уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2006 по 31.12.2008.

Результаты проверки оформлены Актом выездной налоговой проверки №87 от 03.09.2009.

Материалы налоговой проверки были рассмотрены 28 сентября 2009 года заместителем начальника МИ ФНС №22 по Ростовской области без участия предпринимателя Ярославцева А.И., извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов проверки путем вручения извещения 21.09.2009 предпринимателю Ярославцеву А.И. (л.д. 61 т. 3). Рассмотрение материалов проверки оформлено протоколом №3914 от 28.09.2009.

По результатам рассмотрения материалов проверки заместителем начальника МИ ФНС №22 по Ростовской области вынесено решение №92 от 30.09.2009 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым предприниматель Ярославцев А.И. привлечен к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату ЕСН в виде штрафа в сумме 5509 рублей, за неуплату НДС в виде штрафа в сумме 86704 рублей, за неуплату НДФЛ в виде штрафа в сумме 37826 рублей, также предпринимателю доначислены недоимка по ЕСН в сумме 608962 рублей, по НДС в сумме 8694756 рублей, по НДФЛ в сумме 3933947 рублей, пени за несвоевременную уплату ЕСН в сумме 145516 рублей, за несвоевременную уплату НДС в сумме 2971187 рублей, за несвоевременную уплату НДФЛ в сумме 941411 рублей.

Решением УФНС по Ростовской области №15-15/3683 от 26.11.2009 апелляционная жалоба предпринимателя оставлена без удовлетворения, решение МИ ФНС №22 по РО №92 от 30.09.2009 утверждено.

Считая незаконным решение МИ ФНС №22 по Ростовской области, предприниматель Ярославцев А.И. обратился в арбитражный суд Ростовской области с настоящим заявлением.

Суд апелляционной инстанции полагает ошибочным вывод суда первой инстанции о правомерности действий налоговой инспекции по доначислению предпринимателю налогов по общей системе налогообложения.

В соответствии со ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

Согласно ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу п. 2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться, в том числе в отношении вида предпринимательской деятельности - розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли. Для целей настоящей главы розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется.

Статьей 346.27 НК РФ установлены следующие определения:

розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи;

стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов;

в целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

В силу ч. 4 ст. 346.26 НК РФ уплата индивидуальными предпринимателями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и единого социального налога (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, и выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в проверяемый период предприниматель Ярославцев А.И. осуществлял деятельность по розничной реализации бытовых непродовольственных товаров. С этой целью предприниматель арендовал у предпринимателя Ярославцевой А.В. помещения, расположенные по адресу: Ростовская область, г. Белая Калитва, ул. Энтузиастов, 10 «Б».

По договору аренды нежилых помещений от 01.04.2006, заключенному предпринимателем (арендатор) с Ярославцевой А.В. (арендодатель), Ярославцева А.В. передала предпринимателю во временное возмездное пользование нежилое помещение, расположенное на 1-ом этаже здания магазина хозяйственных товаров по адресу: Ростовская область, г. Белая Калитва, ул. Энтузиастов, д.10 б, площадью 149,9 кв.м., в том числе: торговый зал площадью 100,5 кв.м, холл площадью 49,4 кв.м., для размещения торгового оборудования, товара и осуществлении торговли. Срок действия договора одиннадцать месяцев.

По договору безвозмездного пользования имуществом от 01.03.2007, заключенному предпринимателем (ссудополучателем) с Ярославцевой А.В. (ссудодатель), Ярославцева А.В.передала предпринимателю в безвозмездное пользование нежилое помещение, расположенное на 1-ом этаже здания магазина хозяйственных товаров по адресу: Ростовская область, г. Белая Калитва, ул.Энтузиастов, д.10 б, площадью 149,9 кв.м. в том числе: торговый зал площадью 100,5 кв.м, холл площадью 49,4 кв.м., для размещения торгового оборудования, товара и осуществлении торговли. Договор заключен на неопределенный срок с 01.03.2007.

Как следует из договора аренды нежилых помещений от 01.04.2006, заключенного предпринимателем (арендатор) с Ярославцевой А.В. (арендодатель), Ярославцева А.В.передала предпринимателю во временное возмездное пользование нежилое помещение, расположенное на 2-ом этаже здания магазина хозяйственных товаров по адресу: Ростовская область, г. Белая Калитва, ул.Энтузиастов, д.10 б, площадью 149,9 кв.м., в том числе: торговый зал площадью 116,7 кв.м, холл площадью 33,2 кв.м., для размещения торгового оборудования, товара и осуществлении торговли. Срок действия договора одиннадцать месяцев.

По договору безвозмездного пользования имуществом от 01.03.2007, заключенному предпринимателем (ссудополучателем) с Ярославцевой А.В. (ссудодатель), Ярославцева А.В.передала предпринимателю в безвозмездное пользование нежилое помещение, расположенное на 2-ом этаже здания магазина хозяйственных товаров по адресу: Ростовская область, г. Белая Калитва, ул. Энтузиастов, д.10 б, площадью 149,9 кв.м., в том числе: торговый зал площадью 116,7 кв.м, холл площадью 33,2 кв.м., для размещения торгового оборудования, товара и осуществлении торговли. Договор заключен на неопределенный срок с 01.01.2007.

Как следует из договора аренды нежилых помещений от 01.04.2006, заключенного предпринимателем (арендатор) с Ярославцевой А.В. (арендодатель), Ярославцева А.В. передала предпринимателю во временное возмездное пользование нежилое помещение, расположенное на 3-ом этаже здания магазина хозяйственных товаров по адресу: Ростовская область, г. Белая Калитва, ул.Энтузиастов, д.10 б, торговый зал площадью 129,4 кв.м. для размещения торгового оборудования, товара и осуществлении торговли. Срок действия договора одиннадцать месяцев.

По договору безвозмездного пользования имуществом от 01.03.2007, заключенному предпринимателем (ссудополучателем) с Ярославцевой А.В. (ссудодатель), Ярославцева А.В. передала предпринимателю в безвозмездное пользование нежилое помещение, расположенное на 3-ом этаже здания магазина хозяйственных товаров по адресу: Ростовская область, г. Белая Калитва, ул.Энтузиастов, д.10 б, торговый зал площадью 129,4 кв.м. для размещения торгового оборудования, товара и осуществлении торговли. Договор заключен на неопределенный срок с 01.03.2007.

Также в материалах дела имеется