Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2010 по делу n А53-31369/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                   дело № А53-31369/2009

29 июня 2010 г.                                                                                   15АП-6399/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 июня 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Барановой Ю.И., Величко М.Г.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Войновым А.В.

при участии:

от истца – представитель Кузнецова Е.Н. по доверенности от 16.06.2010; представитель Латышева О.А. по доверенности от 16.06.2010;

от ответчика – представитель Буряк Е.В. по доверенности от 18.01.2010;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Речной порт» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.04.2010 по делу № А53-31369/2009

по иску - ООО «Основа»

к ответчику - ООО «Речной порт»

о взыскании задолженности и пени

принятое в составе судьи Икрянова Е.А.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Основа» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Речной порт» о взыскании задолженности в размере 4046120 руб. 90 коп. и пени в размере 682612 руб. 95 коп.

Решением от 27.04.2010 иск удовлетворен частично, с ответчика в пользу истца взыскано 3878115 рублей задолженности, 642776 руб. 01 коп. пени, а также 12000 рублей на оплату услуг представителя. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Решение мотивировано тем, что ответчиком не исполнены обязательства по оплате поставленного товара и оказанных услуг комитента. Из суммы задолженности исключена сумма стоимости товара по завышенной цене. В связи с ненадлежащим исполнением обязательств, к ответчику применена договорная ответственность в виде взыскания пени. Размер пени определен исходя из суммы задолженности и учетной ставки Центрального Банка Российской Федерации.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что изменение цены в установленном порядке сторонами не согласовано. Представленные товарные накладные не могут быть приняты как доказательство исполнения договора комиссии, так как не подтверждают факт доставки и выгрузки товара на территории ответчика. По мнению заявителя, отчеты комиссионера за март и апрель 2009 года недействительны, отчет комиссионера за май - июнь 2009 года недействителен в части.

Как видно из материалов дела, 31.07.2007 между сторонами заключен договор поставки (т. 1 л.д. 52 – 54), согласно которому ООО «Основа» (поставщик) обязалось поставить, а ООО «Речной порт» (покупатель) принять и оплатить в порядке и на условиях, определенных настоящим договором, щебень из Потаповского карьера в соответствии с письменными заявками покупателя следующих фракций: 0 – 10 в количестве 2000 тонн, 5 – 20 в количестве 5000 тонн, 20 – 40 в количестве 2000 тонн, 40 – 70 в количестве 2000 тонн. Поставка осуществляется автотранспортом по заявке покупателя в течение 2007 года (пункт 1.2 договора).

В соответствии с пунктом 2.1 договора цена одной тонны на момент заключения настоящего договора: фракция 0-10 в размере 350 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 200 рублей; фракция 5-20 в размере 502 рубля за тонну в том числе стоимость доставки в размере 210 рублей; фракция 20-40 в размере 435 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 210 рублей; фракция 40-70 в размере 458 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки в размере 210 рублей. Цены даны на условиях поставки в Волгодонской порт и расстояния от места погрузки до места выгрузки 140 км. При изменении отпускных цен производителя щебня более чем на 3 % стороны в трехдневный срок обязаны изменить цену на поставляемый товар либо расторгнуть договор (пункт 2.3 договора).

Дополнительным соглашением № 1 от 17.01.2008 (т. 1 л.д. 55) стороны изменили количество поставляемого товара – щебень фракции 40-70 – 164 тонны и цену щебня: фракция 40-70 в размере 478 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки от 230 рублей.

В дополнительном соглашении № 2 от 18.01.2008 стороны изменили количество щебня фракции 40-70 – 1522 тонн и цену товара – 635 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 275 рублей за тонну (т. 1 л.д. 56).

Во исполнение названного договора поставщик по товарным накладным № 3 от 29.02.2008 (т. 1 л.д. 145), № 2 от 31.01.2008 (т. 2 л.д. 1), № 1 от 31.01.2008 (т. 2 л.д. 4), № 34 от 30.11.2007 (т. 2 л.д. 10), № 38 от 24.12.2007 (т. 2 л.д. 7), № 28 от 28.09.2007 (т. 2 л.д. 13), № 25 от 31.08.2007 (т. 2 л.д. 16), № 21 от 22.08.2007 (т. 2 л.д. 19) передал покупателю щебень фракции 0-10 в количестве 38,17 тонн, фракции 5-25 в количестве 796,71 тонн, фракции 20-40 в количестве 186,1 тонн, фракции 40-70 в количестве 1868,25 тонн.

Поставщиком оказаны услуги по доставке товара покупателю, услуги приняты по актам № 5 от 31.01.2008 (т. 2 л.д. 2), № 4 от 31.01.2008 (т. 2 л.д. 5), № 25 от 24.12.2007 (т. 2 л.д. 8), № 22 от 30.11.2007 (т. 2 л.д. 11), № 16 от 28.09.2007 (т. 2 л.д. 14), № 14 от 31.08.2007 (т. 2 л.д. 17), № 12 от 22.08.2007 (т. 2 л.д. 20), № 3 от 31.01.2008 (т. 1 л.д. 147), № 2 от 18.01.2008 (т. 1 л.д. 148), № 6 от 29.02.2008 (т. 1 л.д. 146). При этом, в актах № 3 от 31.01.2008 (т. 1 л.д. 147), № 2 от 18.01.2008 (т. 1 л.д. 148), № 6 от 29.02.2008 (т. 1 л.д. 146) истцом завышена стоимость услуг перевозки товара на общую сумму 8005 руб. 90 коп. (вместо 210 рублей по договору и дополнительным соглашениям, указано 230 рублей). Истцом размер задолженности по указанным актам уменьшен на 3813 руб. 40 коп., однако, с учетом количества перевезенного груза и договорной цены задолженность по названным актам подлежит уменьшению на 4192 руб. 50 коп.

Между сторонами 06.03.2008 заключен договор поставки № 1/2008 (т. 1 л.д. 45 – 47), по условиям которого поставщик обязался поставить, а покупатель принять и оплатить в порядке и на условиях, определенных настоящим договором, щебень из Потаповского карьера в соответствии с письменными заявками покупателя следующих фракций: 0-10 в количестве 5000 тонн, 5-20 в количестве 5000 тонн, 20-40 в количестве 5000 тонн, 40-70 в количестве 5000 тонн. Поставка осуществляется автотранспортом по заявке покупателя в течение 2008 года (пункт 1.2 договора).

В соответствии с пунктом 2 договора цена одной тонны на момент заключения настоящего договора: фракция 0-10 в размере 478 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 275 рублей; фракция 5-20 в размере 403 рубля за тонну в том числе стоимость доставки в размере 275 рублей; фракция 20-40 в размере 638 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 275 рублей; фракция 40-70 в размере 658 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки в размере 275 рублей. Цены даны на условиях поставки в ООО «Речной порт» и расстояния от места погрузки до места выгрузки 140 км. При изменении отпускных цен производителя щебня более чем на 3 % стороны в трехдневный срок обязаны изменить цену на поставляемый товар либо расторгнуть договор (пункт 2.3 договора).

Дополнительным соглашением № 1 от 15.05.2008 стороны определили цену товара в следующих размерах: щебень фракции 5-25 – 748 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 275 рублей; щебень фракции 20-40 – 698 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 275 рублей; щебень фракции 40-70 – 728 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 275 рублей; щебень фракции 0-10 – 558 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 275 рублей (т. 1 л.д. 51).

По дополнительному соглашению № 2 от 08.08.2008 стороны установили цену поставляемого щебня фракции 5-25 в размере 753 рубля, в том числе стоимость доставки 350 рублей (т. 1 л.д. 50).

В дополнительном соглашении № 34 от 08.08.2008 (т. 1 л.д. 49) стороны согласовали количество поставляемого щебня фракции 5-20 – 728 тонны, цена товара 753 рубля за тонну, в том числе 280 рублей.

Согласно дополнительному соглашению № 4 от 17.09.2008 (т. 1 л.д. 48), стороны изменили количество щебня фракции 40-70 – 500 тонн, цена щебня 733 рубля за тонну, в том числе стоимость доставки 280 рублей.

Во исполнение названного договора поставщик по товарным накладным № 27 от 22.12.2008  (т. 1 л.д. 99), № 22 от 31.10.2008 (т. 1 л.д. 107), № 20 от 30.09.2008 (т. 1 л.д. 110), № 18 от 31.08.20008 (т. 1 л.д. 113-114), № 16 от 31.07.2008 (т. 1 л.д. 117-118), № 13 от 30.06.2008 (т. 1 л.д. 121-122), № 12 от 30.05.2008 (т. 1 л.д. 125), № 11 от 30.05.2008 (т. 1 л.д. 128-129), № 9 от 30.04.2008 (т. 1 л.д. 152-153), № 8 от 18.04.2008 (т. 1 л.д. 156), № 6 от 31.03.2008 (т. 1 л.д. 159), а также по товарным накладным № 5 от 24.03.2008 (т. 1 л.д. 142), № 26 от 26.12.2008 (т. 1 л.д. 101), № 24 от 28.11.2008 (т. 1 л.д. 104),в которых ошибочно указан договор от 31.07.2007.

Поставщиком также оказаны услуги по доставке товара, услуги приняты по актам № 31 от 22.12.2008 (т. 1 л.д. 97), № 25 от 31.10.2008 (т. 1 л.д. 108), № 24 от 30.09.2008 (т. 1 л.д. 111), № 23 от 29.08.2008 (т. 1 л.д. 115), № 21 от 31.07.2008 (т. 1 л.д. 119), № 18 от 30.06.2008 (т. 1 л.д. 123), № 17 от 30.05.2008 (т. 1 л.д. 126), № 16 от 30.05.2008 (т. 1 л.д. 130), № 15 от 30.04.2008 (т. 1 л.д. 154), № 11 от 18.04.2008 (т. 1 л.д. 157), № 9 от 31.03.2008 (т. 1 л.д. 140).

В накладных № 5 от 24.03.2008, № 26 от 26.12.2008, № 24 от 28.11.2008 цена товара указана в соответствии с договором № 1/2008 от 06.03.2008 с учетом дополнительных соглашений к нему. Товар принят покупателем без замечаний по стоимости товара. Передача товара осуществлялась после заключения договора № 1/2008 от 06.03.2008, о недопоставке по договору от 31.07.2007 покупатель не заявлял.

Впоследствии 19.01.2009 между сторонами заключен договор поставки № 1/2009 (т. 1 л.д. 37 – 39), по условиям которого поставщик обязался поставить, а покупатель принять и оплатить в порядке и на условиях, определенных настоящим договором, щебень из Потаповского карьера в соответствии с письменными заявками покупателя следующих фракций: 0-10 в количестве 5000 тонн, 5-20 в количестве 5000 тонн, 20-40 в количестве 5000 тонн, 40-70 в количестве 5000 тонн. Поставка осуществляется автотранспортом по заявке покупателя в течение 2009 года (пункт 1.2 договора).

В соответствии с пунктом 2 договора цена одной тонны на момент заключения настоящего договора: фракция 0-10 в размере 558 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 275 рублей; фракция 5-20 в размере 748 рубля за тонну в том числе стоимость доставки в размере 275 рублей; фракция 20-40 в размере 698 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 275 рублей; фракция 40-70 в размере 453 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки в размере 275 рублей. Цены даны на условиях поставки в ООО «Речной порт» и расстояния от места погрузки до места выгрузки 140 км. При изменении отпускных цен производителя щебня более чем на 3 % стороны в трехдневный срок обязаны изменить цену на поставляемый товар либо расторгнуть договор (пункт 2.3 договора).

Дополнительным соглашением № 1 от 10.03.2009 цена щебня фракции 40-70 определена в размере 653 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 270 рублей (т. 1 л.д. 40).

В дополнительном соглашении № 1-1 от 12.03.2009 стороны определили цену щебня фракции 40-70 в размере 673 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 259 руб. 33 коп. (т. 1 л.д. 41).

По дополнительному соглашению № 2 от 27.03.2009 стоимость щебня фракции 40-70 – 673 рубля за тонну, в том числе стоимость доставки 290 рублей (т. 1 л.д. 42).

Согласно дополнительному соглашению № 3 от 13.04.2009 цена щебня фракции 20-40 определена в размере 623 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки 290 рублей (т. 1 л.д. 43).

В дополнительном соглашении № 4 от 28.05.2009 стороны установили цену щебня фракции 40-70 в размере 643 рублей за тонну, в том числе стоимость доставки в размере 280 рублей; фракции 20-40 - 613 рублей за тонну, в том числе 280 рублей; фракции 0-10 – 463 рублей за тонну, в том числе 280 рублей (т. 1 л.д. 44).

Во исполнение названного договора поставщик по товарным накладным № 9 от 30.06.2009 (т. 1 л.д. 81), № 8 от 29.05.2009 (т. 1 л.д. 84), № 6 от 30.04.2009 (т. 1 л.д. 87), а также по товарным накладным № 2 от 26.02.2009 (т. 1 л.д. 92), № 4 от 30.03.2009 (т. 1 л.д. 89), № 1 от 30.01.2009 (т. 1 л.д. 95).

Поставщик также оказал покупателю услуги по доставке товара. Услуги приняты покупателем по актам № 6 от 30.06.2009 (т. 1 л.д. 80), № 5 от 29.05.2009 (т. 1 л.д. 83), № 4 от 30.04.2009 (т. 1 л.д. 86), № 2 от 26.02.2009 (т. 1 л.д. 93), № 3 от 30.03.2009 (т. 1 л.д. 90), и № 1 от 30.01.2009 (т. 1 л.д. 96).

Товар по накладным № 2 от 26.02.2009, № 4 от 30.03.2009, № 1 от 30.01.2009 передан во исполнение договора № 1/2009 от 19.01.2009, так как поставка производилась после заключения названного договора в соответствии с его условиями и дополнительных соглашений к нему.

Кроме того, 16.05.2008 между сторонами заключен договор комиссии № 1/05 (т. 1 л.д. 32 – 34), согласно которому ООО «Речной порт» (комиссионер) обязалось от своего имени, но за счет ООО «Основа» (комитент), совершать сделки по реализации товара комитента, а комитент обязуется выплатить комиссионеру вознаграждение за выполненные поручения. По договору комиссионер реализует товар, указанный в спецификации к договору (пункт 1.2 договора).

В соответствии с пунктом 1.4 договора приемка комиссионером товара от комитента осуществляется по накладным на территории комиссионера по адресу: г. Волгодонск, ул. Портовая, 2, в момент выгрузки товара. Комиссионер обязался предоставить комитенту ежемесячно отчеты о выполнении поручений на позднее 3-го числа каждого последующего месяца. Комиссионер обязался также выставлять комитенту счета-фактуры для учета вознаграждения одновременно с отчетом о выполнении поручения (пункт 2.1 договора).

В пункте 3.1 договора установлено, что за выполнение