Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2010 по делу n А53-1010/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                   дело № А53-1010/2010

12 июля 2010 г.                                                                                   15АП-5865/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 июля 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Захаровой Л. А.

судей Золотухиной С.И., Ткаченко Т.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ковалевой С.В.

при участии:

от Компании Кинекор Холдингз Лимитед – представитель - Силаева Л.Н. по доверенности от 23.03.2010 г.

от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном Федеральном округе – представитель - Демичева А.Г. по доверенности № 477 от 03.02.2010 г.

от ОАО "Масло Ставрополья" – представитель - Силаева Л.Н. по доверенности №33 от 25.06.2010г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Компании Кинекор Холдингз Лимитед

на решение  Арбитражного суда Ростовской области от 09.04.2010 г.  по делу № А53-1010/2010,

принятое в составе судьи Барановой Н. В.

по заявлению Компании Кинекор Холдингз Лимитед

к  Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе

при участии  третьего лица: открытого акционерного общества "Масло Ставрополья"

о признании недействительными предписаний

УСТАНОВИЛ:

Компания Кинекор Холдингз Лимитед обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Региональному отделению  Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе (далее – РО ФСФР в ЮФО) о признании недействительными предписаний № 58-09-ТА-04/996-п от 21.10.2009г., № 58-09-ТА-04/1102-п от 24.11.2009 г. и № 58-09-ТА-04/1351-п от 30.12.2009 г. в части необоснованного возложения на заявителя обязанности по отзыву обязательного предложения путем направления нового предложения.  

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "Масло Ставрополья".

Решением суда от 09.04.2010 г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что заявителем при направлении обязательного предложения нарушены требования Закона об акционерных обществах. Заявителем не представлено доказательств нарушения его прав и законных интересов оспариваемыми предписаниями. 

Не согласившись с данным судебным актом, Компания Кинекор Холдингз Лимитед обжаловала его в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просила решение суда от 09.04.2010 г. отменить, заявленные требования удовлетворить.

В судебном заседании представитель компании и ОАО "Масло Ставрополья" поддержала доводы апелляционной жалобы. Пояснила, что все сведения, изложенные в обязательном предложении о приобретении ценных бумаг, соответствуют требованиям законодательства. У отделения ФСФР в ЮФО отсутствуют претензии к тексту предложения и порядку определения цены приобретаемых акций. Оспариваемые предписания создают препятствия обществу в осуществлении предпринимательской деятельности.

Представитель РО ФСФР в ЮФО против удовлетворения апелляционной жалобы возражала. Пояснила, что в нарушение требований законодательства об акционерных обществах обязательное предложение о приобретении ценных бумаг направлено в отделение ФСФР не лицом, делающим предложение, а эмитентом. В нарушение  ст. 84.2 и 84.9 Закона об акционерных обществах срок представленной компанией банковской гарантии истекает ранее, чем через 6 месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг. Представленный отчет оценщика не соответствовал требованиям Федерального стандарта оценки.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 17 августа 2009 г. компанией Кинекор Холдингз Лимитед на лицевой счет, отрытый в Центральном Московском Депозитарии, были зачислены 80, 1285 % акций ОАО "Масло Ставрополья". Данные акции были приобретены иностранной компанией на основании заключенного с ОАО "Масло Ставрополья" договора купли-продажи акций общества от 08.07.2009 г. В течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету компания Кинекор Холдингз Лимитед направила акционерам-владельцам остальных акций обязательное предложение, которое было получено обществом 23.09.2009 г.

21 октября 2009 года РО ФСФР в ЮФО направило в адрес заявителя предписание № 58-09-ТА-04/996-п от 21.10.2009 г. об устранении в срок до 16.11.2009г. нарушения п. 2.1. Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых обществ, утвержденного приказом ФСФР России от 13.07.06 г. № 06-76/пз-н (далее - Положение), а именно: непредставление обязательного предложения в федеральный орган по рынку ценных бумаг. Во исполнении указанного предписания компания направила отделению ФСФР обязательное предложение с приложенными к нему нотариальной копией банковской гарантии и оригиналом отчета оценщика.

24 ноября 2009 года РО ФСФР в ЮФО вынесло заявителю новое предписание № 58-09-ТА-04/1102-п об устранении в срок до 23.12.2009 года нарушений п.п. 1.2, 2.4 Положения, а именно: непредставление нотариально удостоверенной копии отчета независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых эмиссионных ценных бумаг; документа, содержащего наибольшую цену и дату совершения последней сделки, по которой в течение 6 месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в общество, лицо, направляющее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели эмиссионные ценные бумаги по такой цене; описи предоставляемых документов; обязательного предложения на электронном (магнитном) носителе.

В указанном предписании РО ФСФР в ЮФО также указало на нарушение компанией п. 5 ст. 84.1 ФЗ «Об акционерных обществах»: истечение срока действия банковской гарантии № 30-53-БГ от 15.09.2009г. ранее, чем через 6 месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг; содержание в тексте банковской гарантии указания на представление бенефициарами документов, не предусмотренных главой X.I.1. ФЗ «Об акционерных обществах» (документы, подтверждающие полномочия и подпись лица, подписавшего требование).

Во исполнение названного предписания компанией представлены: нотариально удостоверенная копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых эмиссионных ценных бумаг; нотариально удостоверенная копия договора купли-продажи акций ОАО «Масло Ставрополья» от 08.07.2009 г., заключенный между компаниями Ксид Холдинг  Лимитед и Кинекор Холдингз Лимитед; опись представленных документов; электронный носитель с текстом обязательного предложения. 

30.12.2009г. РО ФСФР в ЮФО в адрес иностранной компании вынесено новое предписание № 58-09-АТ-04/1351-п, в котором заинтересованным лицом указаны допущенные заявителем нарушения. Так, в нарушение п. 1 ст. 84.9 Закона об акционерных обществах» и п. 2.2 Положения не представлено обязательное предложение, составленное согласно Положению; не представлена банковская гарантия, соответствующая требованиям п. 5 ст. 84.1 Закона об акционерных обществах; информация, представленная на электронном носителе, не раскрывается для просмотра; в нарушение п. 26 Федерального стандарта оценки «Общие понятия оценки, подходы к оценке и требования к проведению оценки», утвержденного приказом Минэкономразвития от 20.07.2007 г. № 256 итоговая величина стоимости объекта оценки не может быть признана рекомендуемой для целей совершения сделки с объектами оценки, так как с даты составления отчета об оценке  до даты представления публичной оферты прошло более 6 месяцев.

Полагая, что указанные предписания являются незаконными, Компания Кинекор Холдингз Лимитед обратилась в суд с настоящими требованиями.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим. 

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Наличие данных условий применительно к обстоятельствам настоящего дела материалами дела не подтверждено.

Согласно п. 10 ст. 42 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, в частности, осуществляет контроль за соблюдением эмитентами, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, стандартов и требований, утвержденных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Из содержания п. 5.3.6.1 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 317, следует, что одним из полномочий Федеральной службы по финансовым рынкам в установленной сфере деятельности является, в частности, проведение проверок эмитентов.

Пунктом 7 ст. 44 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" предусмотрено, что Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе, в частности, направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям предписания, обязательные для исполнения, а также требовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

В соответствии с п. 1 ст. 84.9 Закона уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренное ст. 84.7 Закона, до направления их в открытое общество представляется в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (предварительное уведомление).

Из материалов дела усматривается, что обязательное предложение представлено в уполномоченный орган в области рынка ценных бумаг эмитентом - ОАО "Масло Ставрополья", а не компанией, направившей указанное предложение. При таких обстоятельствах РО ФСФР в ЮФО обоснованно вынесено предписание № 58-09-ТА-04/996-п от 21.10.2009 г. о необходимости представления обязательного предложения компанией Кинекор Холдингз Лимитед.

На основании п. 2.4 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых обществ вместе с обязательным предложением в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг представляются, в том числе: нотариально удостоверенная копия банковской гарантии, соответствующей требованиям пункта 5 статьи 84.1 Федерального закона "Об акционерных обществах"; нотариально удостоверенная копия отчета (нотариально удостоверенная копия с копии отчета) независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых эмиссионных ценных бумаг в случае, если рыночная стоимость приобретаемых эмиссионных ценных бумаг, в том числе в случае, предусмотренном пунктом 4 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах", определялась независимым оценщиком; документ, содержащий наибольшую цену и дату совершения последней сделки, по которой в течение шести месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в общество, лицо, направляющее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести приобретаемые на основании обязательного предложения эмиссионные ценные бумаги по такой цене, или указание на то, что упомянутые лица в течение указанного срока не приобретали и не принимали на себя обязанности приобрести соответствующие эмиссионные ценные бумаги; опись представляемых документов (пункты а, б, д, е п. 2.4 Положения).

Согласно пункту 1.2. Положения тексты документов, представляемых в соответствии с настоящим Положением в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, представляются в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг также на электронном носителе и в формате, соответствующем требованиям федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Предписанием № 58-09-ТА-04/1102-п от 24.11.2009 г. РО ФСФР в ЮФО предложило обществу устранить нарушения пункта 2.4 Положения, а именно представить нотариально удостоверенную копию отчета независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых эмиссионных ценных бумаг; документ, содержащий наибольшую