Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2010 по делу n А53-12260/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                   дело № А53-12260/2009

14 июля 2010 г.                                                                                   15АП-4674/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 июля 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Гуденица Т.Г., Николаева Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соленцовой И.В.

при участии:

от ООО «ЗерноДонИнвест»: не явился;

от арбитражного управляющего КФХ «Винвер»: не явился;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «ЗерноДонИнвест»

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 26.03.2010 г. по делу № А53-12260/2009 о включении в реестр требований кредиторов 748 753 руб.

по заявлению конкурсного управляющего КФХ «Винвер» Долгополой Т. А.

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО «ЗерноДонИнвест»

принятое в составе судьи Запорожко Е.В.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «ЗерноДонИнвест», КФХ «Винвер» в лице конкурсного управляющего Долгополой Т.А. обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением включении требования в сумме 748 753 руб. 50 коп. в реестр требований кредиторов должника - ООО «ЗерноДонИнвест»,

Определением суда от 26.03.2010 г. требование КФХ «Винвер» в сумме 748 753 руб. 50 коп. включено в реестр требований кредиторов должника ООО «ЗерноДонИнвест» в третью очередь.

Определение мотивировано тем, что требование в сумме 748 753 руб. 50 коп. подтверждается представленными документами, возражения со стороны должника, временного управляющего, других кредиторов не поступили.

ООО «ЗерноДонИнвест» обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило определение отменить, в удовлетворении требований отказать.

Податель жалобы указывает, что руководитель ООО «ЗерноДонИнвест» - Виноградов В.Н. о рассмотрении дела не извещался и был лишен возможности представить доказательства погашения указанной суммы КФХ «Винвер» зачетом встречного требования.

В отзыве КФХ «Винвер» в лице конкурсного управляющего Долгополой Т.А. просило определение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Участвующие в деле лица о рассмотрении дела извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились. Дело рассмотрено в порядке ст.156 АПК РФ.

В судебное заседание от конкурсного управляющего ООО «ЗерноДонИнвест» поступило заявление о приостановлении производства по жалобе, в котором указано, что 01.07.10 г. в арбитражный суд Ростовской области сдано заявление об исключении требований КФХ «Винвер» в размере 748 753,50 руб. из реестра требований кредиторов ООО «ЗерноДонИнвест», в связи со списанием данной задолженности.

Суд в удовлетворении ходатайства отказал, поскольку основания рассматриваемой жалобы и заявления конкурсного управляющего ООО «ЗерноДонИнвест» различны, основания, предусмотренные ст.ст. 143, 144 АПК РФ отсутствуют.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, установленным статьями 71 и 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В силу части 2 статьи 71 Закона о банкротстве возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника.

Должник, арбитражный управляющий, конкурсные кредиторы являются лицами, участвующими в деле о банкротстве, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель учредителей (участников) должника относятся к лицам, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве (статьи 34 и 35 Закона о банкротстве).

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 27 постановления Пленума от 15.12.2004 N 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»« разъяснил, что кредитор, должник, арбитражный управляющий, представитель учредителей (участников) должника подлежат уведомлению о назначении заседания арбитражного суда по рассмотрению соответствующих требований по существу при вынесении определения о рассмотрении требований кредиторов.

В пункте 41 постановления указано, что применительно к статье 127 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд должен направить копию определения о принятии к рассмотрению требования кредитора к должнику не только заявителю, но и внешнему (конкурсному) управляющему, а также представителю учредителей (участников) должника.

Таким образом, кредитор, должник, арбитражный управляющий, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия как лица, участвующие в деле о банкротстве либо в арбитражном процессе по делу о банкротстве, должны быть извещены о рассмотрении в судебном заседании вопроса об установлении требований кредитора.

Из материалов дела видно, что заявление кредитора об установлении требований рассмотрено в суде первой инстанции в отсутствие представителя учредителей (участников) должника и самого должника. Доказательства надлежащего извещения указанных лиц о времени и месте судебного заседания по рассмотрению требования кредитора в материалах дела отсутствуют.

Установлено, что определение об отложении рассмотрения заявления на 16.03.2010 г. ООО «ЗерноДонИнвест» доставлено не было, почтовое отправление вернулось в суд после 17.03.2010 г. (согласно отметкам Почты России, л.д.46 т.1), как и почтовая корреспонденция, направленная в адрес представителя учредителя должника.

Согласно пункту 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, определением от 05.06.2008 г. по делу А53-8666/08 арбитражным судом принято к производству заявление о признании КФХ «Винвер» несостоятельным (банкротом) и в отношении должника введено наблюдение.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 23.12.2008 года в отношении КФХ «Винвер» (должника) введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утверждена Долгополая Т.А.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 19.03.2009 года по делу А53-8666/08 должник признан несостоятельным (банкротом), конкурсным управляющим утверждена Долгополая Т.А.

ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России №22 по Ростовской области обратилась с заявлением о признании ООО «ЗерноДонИнвест» несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 05.10.09. по делу А53-12260/09 введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Ширшов И.Ю.

Решением суда от 26.04.10 г. по делу А53-12260/09 ООО «ЗерноДонИнвест» признано несостоятельным (банкротом), конкурсным управляющим утвержден Колесников С.Ю.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «ЗерноДонИнвест», КФХ «Винвер» в лице конкурсного управляющего Долгополой Т.А. обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением включении требования в сумме 748 753 руб. 50 коп. в реестр требований кредиторов должника - ООО «ЗерноДонИнвест».

В обоснование заявление указано, что 21.07.2008 г. между КФХ «Винвер» и ООО «ЗерноДонИнвест» заключен договор поставки б/н, на основании которого заявитель взял на себя обязательство поставить должнику озимую пшеницу урожая 2008 г. в количестве 197 300 кг на сумму 748 753,50 руб.

Товар поставлен должнику и принят последним в объеме и сроки, установленные договором, в подтверждение представлены товарные накладные и счета-фактуры № 33 от 24.07.2008 г., № 34 от 30.07.2008 г., №35 от 03.08.2008 г., а также товарно-транспортные накладные №№ 1,2,3,4,5,6 от 21-24.07.2008 г., № 7 от 30.07.2008 г. Поставка товара не оспаривается сторонами.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 30.09.09 г. по делу А53-11774/09, вступившим в законную силу, конкурсному управляющему КФХ «Винвер» Долгополой Т.А. отказано в удовлетворении исковых требований о признании договора купли – продажи от 21.07.08 г. недействительным.

Решение от 30.09.2009 г. мотивировано тем, что материалами дела не подтверждено, что спорная сделка заключена с заинтересованным лицом и не доказан факт причинения или возможного причинения в будущем убытка кредиторам.

В связи с чем, КФХ «Винвер» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением включении требования в сумме 748 753 руб. 50 коп. в реестр требований кредиторов должника - ООО «ЗерноДонИнвест».

Оспаривая определение суда первой инстанции, податель жалобы указал, что между сторонами был произведен зачет взаимных требований, задолженность отсутствует.

В доказательство, в материалы дела представлен акт зачета взаиморасчетов №3 от 15.12.08 г. (т. 1 л.д. 63), согласно которому:

«Снижается кредиторская задолженность по КФХ «Винвер» на сумму 1 109 322,32 руб. перед ООО «ЗерноДонИнвест» в счет погашения дебиторской задолженности ООО «ЗерноДонИнвест» по счету №62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» 226 472,72 руб. (платежное поручение №17 от 30.09.08 г.); 226 474,7 (платежное поручение №22 от 30.10.08 г.), 12 760,9 руб. (счет №4 от 30.10.08 г.), 280 000 руб. (счет №5 от 07.10.08 г.), 113 114 руб. (платежное поручение №001 от 24.11.08 г.); 250 500 руб. (счет №23 от 11.12.08 г.).

Снижается дебиторская задолженность по ООО «ЗерноДонИнвест» на сумму 1 109 322,32 руб. перед КФХ «Винвер» в счет погашения кредиторской задолженности КФХ «Винвер» по счету №60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками». 59 494,03 руб. (счет №34 от 30.07.08 г.), 96 886,35 руб. (счет №35 от 03.08.08 г.), 172 052,1 руб. (счет №36 от 04.08.08 г.), 149 349,84 руб. (счет №38 от 09.08.08г.), 346 040 руб. (счет №83 от 15.12.08 г.); 85 000 руб. (платежное поручение №012 от 30.07.08 г.); 200 500 руб. (платежное поручение №013 от 04.08.08 г.)».

Согласно акту сверки расчетов №2 от 31.12.2008 г., в котором отражена задолженность по счету №32 от 24.07.2008 г. в сумме 562 874,40 руб., выявлено сальдо в пользу ООО «ЗерноДонИнвест» в сумме 573 906,95 руб.

Таким образом, поставка товара по товарной накладной № 33 от 24.07.2008 г. (562 874,40 руб.), №34 от 30.07.2008 г. (88 992,75 руб.) и №35 от 03.08.2008 г. (562 874,40 руб.) на общую сумму 748 753,50 руб. и зачет взаимных требований, на основании акта №3 от 15.12.08 г., акта сверки расчетов №2 от 31.12.2008 г., произведен в процедуре наблюдения в отношении КФХ «Винвер», которая была введена определением Арбитражного суда Ростовской области от 05.06.2008 г. по делу А53-8666/08 и действовала до 23.12.08 г. В момент поставки товара по указанным товарным накладным и зачета взаимных требований ООО «ЗерноДонИнвест» не находилось в процедурах банкротства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 63 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного данным законом порядка предъявления требований к должнику.

Согласно подпункту 6 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве очередность удовлетворения требований кредиторов.

В материалах дела отсутствуют доказательства предпочтительного удовлетворения требований одного кредитора перед другими, поставка КФХ «Винвер» осуществлена в процедуре наблюдения, доказательств наличия у КФХ «Винвер» в наблюдении иной текущей задолженности, требований 1 и 2 очереди не представлено.

Согласно ст. 5 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в целях настоящего Федерального закона под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом, а также денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения которых наступил после введения соответствующей процедуры банкротства.

Судом установлено наличие текущей задолженности КФХ «Винвер» возникшей в процедуре наблюдения на сумму 1 109 322,32 руб. перед ООО «ЗерноДонИнвест» на момент совершения зачета взаимных требований.

Между ООО «ЗерноДонИнвест» и КФХ «Винвер» был заключен договор займа № 7 от 24.11.08 г., в соответствии с условиями которого, займодавец - ООО «ЗерноДонИнвест» передает в собственность заемщика - КФХ «Винвер» денежные средства в размере 113 114 руб. под 24% годовых, а заемщик обязуется возвратить данные денежные средства займодавцу в срок, обусловленный договором.

Договор заключен сторонами на срок с 24.11.08 г. по 31.12.08 г. с обязанием заемщика возвратить займодавцу долг не позднее 31.12.08 г. наличными средствами или путем перечисления на расчетный счет займодавца либо иным способом (п.4 договора).

Денежные