Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2010 по делу n А32-20019/2007. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                      дело № А32-20019/2007

20 июля 2010 г.                                                                                     15АП-1833/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июля 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 20 июля 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Гуденица Т.Г., Николаева Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соленцовой И.В.

при участии:

от ОАО «Управление по строительству Солнечного микрорайона»: Карапузова М.В. по доверенности от 05.03.2009 г.; от конкурсного управляющего ЗАО «Югсвязьстрой»: не явился;

от ОАО »Южная телекоммуникационная компания»: Русинова Т.В. по доверенности от 27.04.2010 г. № 14.1/10-00201; Анисимов А.П. по доверенности от 21.12.2009 г.; Шепеленко Н.Ю. по доверенности от 24.12.2009 г. № 14.1/10.004, Каминский М.Г. по доверенности от 09.03.2010 г. № 14.1/10-00109, Волкодав И.Ф. по доверенности от 26.04.2010 г.;

от ЗАО «АГ Ваш советник»: не явился;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Управление по строительству Солнечного микрорайона»

на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.03.2008 г. по делу № А32-20019/2007 о включении в реестр требований кредиторов

по заявлению ОАО «Южная телекоммуникационная компания»

о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО «Югсвязьстрой»

принятое в составе судьи Горбань С.Н.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «Югсвязьстрой» (далее - должник), ОАО «Южная телекоммуникационная компания» (далее – кредитор) обратилось с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника 112 250 633,37 руб., основного долга (с учетом уточнений).

Определением суда от 18.03.2008 г. в 3-ю очередь реестра требований кредиторов ЗАО «Югсвязьстрой» включены требования ОАО «Южная телекоммуникационная компания» в размере – 112 250 633,37 руб. основного долга.

ОАО «Управление по строительству Солнечного микрорайона» обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило определение отменить.

Податель жалобы полагает, что в общую сумму требований ОАО «ЮТК» к должнику судом незаконно и необоснованно была включена сумма требований в размере 70 125 728,72 рублей о выплате дивидендов. Судом была неправильно истолкована статья 2 ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)», а также не учтен п. 1 ст. 137 ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)». В части включения остальной суммы требований ОАО «ЮТК» в размере 42 124 904,65 руб. имеет место недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств. ОАО «ЮТК» в подтверждение заявленных им требований представило в суд первой инстанции только копии договоров, в отдельных случаях по договорам займа - копии платежных поручений, и акты сверки. Какие-либо иные первичные документы, подтверждающие факт неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своих обязательств перед ОАО «ЮТК» на заявленные суммы, ОАО «ЮТК» в суд первой инстанции представлены не были. Кроме того, ЗАО «Югсвязьстрой» является дочерним обществом по отношению к ОАО «ЮТК».

В отзыве на жалобу ОАО «ЮТК» просило определение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Участвующие в деле лица о рассмотрении дела извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились. Дело рассмотрено в порядке ст.156 АПК РФ.

В судебном заседании представитель ОАО «ЮТК» ходатайствовал об отложении рассмотрения апелляционной жалобы и об истребовании у конкурсного управляющего ЗАО «Югсвязьстрой» доказательств (согласно реестру документов), подтверждающих передачу Волгоградским филиалом ОАО «ЮТК» материалов в ЗАО «Югсвязьстрой», а также представил дополнительные доказательства для приобщения к материалам дела.

Представитель ОАО «Управление по строительству Солнечного микрорайона» возражал против удовлетворения ходатайств.

Суд определил в удовлетворении ходатайств об отложении рассмотрения апелляционной жалобы и об истребовании у конкурсного управляющего ЗАО «Югсвязьстрой» доказательств отказать. Дополнительные доказательства суд приобщил к материалам дела.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением суда от 18.03.2008 г. в 3-ю очередь реестра требований кредиторов ЗАО «Югсвязьстрой» включены требования ОАО «Южная телекоммуникационная компания» в размере – 112 250 633,37 руб. основного долга. При этом, задолженность в сумме 70 125 728,72 рублей - дивиденды.

В силу ст.43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

В силу ст. 2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» конкурсные кредиторы - кредиторы по денежным обязательствам (за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия.

Таким образом, учредители (участники) юридического лица (должника) по правоотношениям, связанным с таким участием, не могут являться его кредиторами в деле о банкротстве.

Обязательства перед учредителями (участниками) должника - юридического лица, вытекающие из такого участия, носят внутренний характер и не могут конкурировать с внешними обязательствами, т.е. с обязательствами должника как участника имущественного оборота перед другими участниками оборота. Учредители (участники) должника - юридического лица несут риск отрицательных последствий, связанных с его деятельностью, и могут заявлять требования лишь на имущество, оставшееся после удовлетворения требований всех других кредиторов.

Аналогичные выводы изложены в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 07.11.2007 N Ф08-7504/07 по делу N А01-Б849/2007-3.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции полагает необходимым жалобу в указанной части удовлетворить, требования ОАО «Южная телекоммуникационная компания» в сумме 70 125 728,72 рублей как участника должника не подлежат включению в реестр ЗАО «Югсвязьстрой».

Согласно Акту сверки задолженности, подписанному ОАО «Управление по строительству Солнечного микрорайона» и ОАО «Южная телекоммуникационная компания», задолженность ЗАО «Югсвязьстрой» перед кредитором, по мнению ОАО «ЮТК», составляет 42 834 931,46 руб., податель жалобы не оспаривает задолженность в сумме 23 646 840, 60 руб.

Указанная задолженность в сумме 23 646 840, 60 руб. по состоянию на 10.10.2007 г. приходится на:

1. Задолженность ЗАО «Югсвязьстрой» перед ГД ОАО «ЮТК» по процентам по состоянию на 10.10.2007 г. по договору займа б/н от 22.12.2006 г.

Установлено, что между ОАО «ЮТК» и ЗАО «ЮСС» был заключен договор займа б/н от 22.12.2006 г., сумма займа 52 000 000 руб., размер процентов- 13 % годовых, проценты начисляются за фактическое время пользования, первая выплата - не позднее 31.01.2007 г., последующие выплаты ежемесячно, не позднее последнего рабочего дня месяца. Сумма займа перечислена на р/с ЗАО «ЮСС» 29.11.2006 г. в полном объеме. Погашение займа произведено частично - перечислением 02.04.2007 г. денежных средств в размере 6 626 140 руб. и передачей 26.04.2007 г. векселя на сумму 5 054 009, 36 руб. Размер неуплаченных процентов по состоянию на 10.10.2007 г. составил 3 893 014, 81 руб.

2. Задолженность ЗАО «ЮСС» перед Ростовским филиалом ОАО «ЮТК» за услуги по ремонту в размере 57 472 руб.

Установлено, что сальдо в пользу ЗАО «ЮСС» на 01.07.2006 г. составляло 685 349, 3 руб. (акт сверки взаимных расчетов). 31.07.2006 г. подписан акт взаимозачета на сумму 6 200 руб., т.е. на 31.07.2006 г. задолженность составила 621 677, 4 руб.

18.08.2006 г. ОАО «ЮТК» платежным поручением № 20732 в пользу ЗАО «ЮСС» за выполненные работы по ремонту помещений перечислило 57 471, 9 руб.

07.09.2006 г. ОАО «ЮТК» платежным поручением № 21 в пользу ЗАО «ЮСС» по акту сверки расчетов на 01.07.2006 г. за услуги по капремонту перечислено 679 149, 29 руб. (при фактическом размере задолженности 621 677, 4 руб.)

Задолженность подтверждается актами взаимозачета, платежными поручениями, авизо (приложение 3.1).

3. Задолженность ЗАО «ЮСС» перед Волгоградским филиалом ОАО «ЮТК» по услугам по ремонту в размере 42 123, 74 руб.

Установлено, что были заключены договор № 98 /гэ от 17.05.2004 г. и № 28/ГЛ-У от 20.04.2005 г., на основании которых выполнено работ в пользу ОАО «ЮТК» (подтверждается актами сдачи-приемки работ, актами выполненных работ, счетами, счетом-фактурой) на сумму 2 981 994, 76 руб. Оплачено ОАО «ЮТК» 3 024 118, 58 руб. (подтверждается платежными поручениями, соглашениями о зачете взаимных требований, договором уступки права требования, приложение 4.1).

4. Задолженность ЗАО «ЮСС» перед Ставропольским филиалом ОАО «ЮТК» по договорам на услуги связи в размере 1 003 руб.

Установлено, что был заключен договор на оказание услуг связи № 3578/090103 от 01.10.2003 г., договор на оказание услуг связи № 3578 от 01.01.2006 г. (пролонгация). Сальдо на 01.01.2005 г. в пользу ЗАО «ЮСС» - 1 141, 27 руб. Оказано услуг на сумму 77 810, 27 руб. (подтверждается актами, счетами-фактурами), оплачено ЗАО «ЮСС» на сумму 75 666, 01 руб. (подтверждается платежными поручениями, соглашениями о проведении зачета взаимной задолженности, приложение 5.2).

5. Задолженность ЗАО «ЮСС» перед Ставропольским филиалом ОАО «ЮТК» по договору аренды в размере 51 353 руб.

Установлено, что был заключен Договор аренды б/н от 01.08.2003 г., на сумму 1 994 004 руб. (подтверждается актам, счетами и счетами - фактурами), оплата услуг ЗАО «ЮСС» не производилась. Сторонами подписано соглашение о проведении зачета взаимной задолженности на сумму 1 942 651, 0 руб. (приложение 5.3).

6. Задолженность ЗАО «ЮСС» перед Калмыцким филиалом ОАО «ЮТК» по договорам на услуги связи в размере 33 241, 04 руб.

Установлено, что был заключен Договор № 25-06/1016 от 21.05.2004 г. Сальдо на 01.01.2005 в пользу Калмыцкого филиала ОАО «ЮТК» -22 340, 36 руб. Оказано услуг на сумму 77 741, 7 тыс. руб. (подтверждается счетами- фактурами), подписаны соглашения о взаимозачете на сумму 85 573, 38 руб. Итого задолженность ЗАО «ЮСС» по договору № 25-06/1016 от 21.05.2004 г. составляет 14 508, 68 руб.

По Договору № 1016-Б2 от 16.01.2006 г. оказано услуг на сумму - 18 732, 36 руб. (подтверждается счетами-фактурами), оплата ЗАО «ЮСС» не производилась.

В связи с чем, задолженность по состоянию на 10.10.2007 г. составляет33 241, 04 руб.(14 508, 68 + 18 732, 36, приложение 6.1)

7. Задолженность ЗАО «ЮСС» перед Краснодарским филиалом ОАО «ЮТК» по договорам на услуги связи в размере 8 051,58 руб.

Установлено, что был заключен Договор № 101-ПД от 01.01.2006 г. Оказано услуг ОАО «ЮТК» на сумму- 99 451, 58 руб. (подтверждается актами о выполнении работ), оплачено услуг ЗАО «ЮСС» на сумму- 91 400, 00 руб. (подтверждается платежными поручениями, реестрами на оплату наличными, приложение 7.4).

8. Задолженность ЗАО «ЮСС» перед Астраханским филиалом ОАО «ЮТК» по договорам на транспортные услуги в размере 1 339 385 руб.

Установлено, что был заключен Договор № 34 от 14.05.2003 г. Оказано услуг на сумму 1 339 385 руб. (подтверждается актом об оказании услуг, счетом-фактурой, приложение 8.1). Оказанные услуги ЗАО «ЮСС» не оплачены.

9. Задолженность ЗАО «ЮСС» перед Астраханским филиалом ОАО «ЮТК» по договорам на услуги связи в размере 1 721 руб.

Установлено, что был заключен Договор № 001256 от 07.12.2005 г. Сальдо 01.01.2006 в пользу Астраханского филиала ОАО «ЮТК» - 21 руб., оказано услуг на сумму- 1 721, 44 руб. (подтверждается актами оказанных услуг, приложение 8.2), услуги ЗАО «ЮСС» не оплачены.

Учитывая, что указанная задолженность подтверждена документально и не оспаривается, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что суд первой инстанции правомерно включил задолженность ЗАО «ЮСС» перед ОАО «Южная телекоммуникационная компания» по указанным договорам в 3-ю очередь реестра требований кредиторов ЗАО «Югсвязьстрой».

Оставшаяся часть задолженности в размере 19 188 090, 86 руб. приходится на:

1. Давальческие материалы по филиалам ОАО «ЮТК» (Кабардино-Балкарский, Волгоградский, Ставропольский, Краснодарский) в размере 8 282 416,62 руб.

Суд апелляционной инстанции полагает, что указанная задолженность не подлежит включению в реестр требований кредиторов ЗАО «Югсвязьстрой» в связи со следующим:

Согласно ст. 713 ГК РФ подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

В силу ст. 728 ГК РФ в случаях, когда заказчик на основании пункта 2 статьи 715 или пункта 3 статьи 723 настоящего Кодекса расторгает договор подряда, подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанному заказчиком лицу, а если это оказалось невозможным,