Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2010 по делу n А32-23415/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

11

А32-23415/2008

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Донудело № А32-23415/2008

03 августа 2010 г.15АП-6620/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 августа 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гиданкиной А.В.

судей Д.В. Николаева, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Сапрыкиной А.С.

при участии:

от Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Краснодарскому краю: представитель по доверенности Лебедев А.М., доверенность от 11.01.2010 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Краснодарскому краю

на решение арбитражного суда Краснодарского краяот 29.03.2010 г. по делу № А32-23415/2008-12/227

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Апшеронскжилсервис»

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Апшеронскому району Краснодарского края

о признании недействительным решения налогового органа

принятое в составе судьи Савченко Л.А.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Апшеронскжилсервис» (далее –общество) обратилось в арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Апшеронскому району Краснодарского края (далее –налоговый орган, инспекция) о признании недействительным решения № 09-12-99 ДСП от 21.10.2008 г. о привлечении к ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах.

Заявленные требования мотивированы тем, что общество с начала своей деятельности применяло систему налогообложения согласно полученного от налогового органа «Уведомления о возможности применения УСН» № 1003 от 15.05.2006 г. Составление второго акта налоговой проверки является нарушением действующего законодательства, причем два акта проверки от 15.09.2008 г. и от 23.09.2008 г. имеют один и тот же номер и содержат взаимоисключающие сведения и доводы. Акт налоговой проверки № 09-12-94 ДСП от 23.09.2008 г. не может быть использован в качестве доказательства по рассматриваемому делу, так как получен в результате многочисленных нарушений федеральных законов.

Решением суда от 13.08.2010 г. надлежащим ответчиком по делу привлечена Межрайонная ИФНС России №9 по Краснодарскому краю, г. Белореченск (правопреемник ИФНС России по г. Белореченску и ИФНС России по Апшеронскому району на основании приказа УФНС России по Краснодарскому краю № 01-01/67@ от 31.03.2009 г.).

Решением суда от 29.03.2009 г. признано недействительным решение ИФНС России по Апшеронскому району № 09-12-99 ДСП от 21.10.2008 г.

Определение суда первой инстанции мотивировано тем, что налоговым органом была нарушена процедура привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности. Это выразилось в вынесении налоговым органом двух Актов выездной налоговой проверки, существенно различающихся по содержанию, объему налоговых прав и обязанностей общества.

Межрайонная ИФНС России №9 по Краснодарскому краю обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, и просила отменить решение суда от 29.03.2010 г., как принятое с нарушением норм материального права и принять по делу новый судебный акт.

Податель жалобы указал, что обществу ошибочно вручен Акт № 09-12-94 ДСП от 15.09.2008 г. Оспариваемое решение налогового органа вынесено на основании Акта № 09-12-94 ДСП от 15.09.2008 г., а не акта № 09-12-94 ДСП от 15.09.2008 г. При этом, инспекция полагает, что ошибочное вручение акта проверки не является основанием для отмены оспариваемого обществом решения налогового органа. Право налогоплательщика на применение УСН связано с наличием оснований, предусмотренных статьей 346.12 НК РФ, а не с фактом направления налоговым органом уведомления о возможности применения специального режима налогообложения. Таким образом, налоговая инспекция, установив необоснованный переход общества на упрощенную систему налогообложения и применение ее в проверяемый период, обоснованно начислила обществу налоги по общей системе налогообложения, соответствующие пени и штрафные санкции.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «Апшеронскжилсервис» просит оставить решение от 29.03.2010 г. без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве.

До начала судебного заседания от ООО «Апшеронскжилсервис» поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя, которое удовлетворено протокольным определением.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле,  уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель Межрайонной ИФНС России №9 по Краснодарскому краю поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя участвующего в деле лица, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и правомерно установлено судом первой инстанции, Инспекцией ФНС России по Апшеронскому району Краснодарского края на основании решения № 142 от 24.07.2008 г. проведена выездная налоговая проверка ООО «Апшеронскжилсервис» по вопросам: полноты исчисления и своевременности уплаты:

- единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения за период с 11.05.2006 г. по 31.03.2008 г.,

- налога на доходы физических лиц (налоговый агент) за период с 11.05.2006 г. по 31.06.2008 г.,

- страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 11.05.2006 г. по 31.03.2008 г.,

- транспортного налога с организаций за период с 11.05.2006 г. по 31.03.2008 г.,

- земельного налога за период с 11.05.2006 г. по 31.03.2008 г.

И.о. начальника ИФНС России по Апшеронскому району Беджаше Р.М. утверждена Программа выездной налоговой проверки, согласно которой решено провести проверку правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налога, уплачиваемого в связи с применением УСН; транспортного налога; местных налогов; налога на имущество предприятия; земельного налога; налога на доходы физических лиц.

В ходе проведения налоговой проверки была установлена неуплата следующих налогов:

- налога на доходы физических лиц (налоговый агент) – 648 руб., в том числе за 2006 г. – 448,46 руб., за 2007 г. – 296,29 руб., за 1 полугодие 2008 г. – 903,27 руб.,

начислены пени по следующим налогам:

- НДФЛ –руб.,

начислены штрафы в сумме 1 524 руб.:

- по п.1 ст. 122 НК РФ по НДФЛ – 330 руб.,

- по п.1 ст. 119 НК РФ по транспортному налогу –руб.,

- по п.1 ст. 126 НК РФ по транспортному налогу –руб.

Данные нарушения отражены в Акте выездной налоговой проверки № 09-12-94 ДСП от 15.08.2008 г., который получен генеральным директором общества.

.09.2008 г. генеральным директором общества получен Акт  выездной налоговой проверки № 09-12-94 ДСП от 23.09.2008 г., согласно которому установлена неуплата налогов в сумме 5 116 045 руб.:

- неуплата налога на прибыль в сумме 620 869 руб., в том числе за 2006 г. – 541 руб., за 2007 г. – 684 руб., за 1 квартал 2008 г. – 644 руб.,

- неуплата НДС в сумме 3 810 148 руб., в том числе  за 2006 г. – 297 110 руб., за 2007 г. – 105 916 руб., за 1 квартал 2008 г. –122 руб.,

- неуплата ЕСН в сумме 658 028 руб., в том числе за 2006 г. – 433 руб., за 2007 г. – 595 руб.,

- неуплата НДФЛ (налоговый агент) – 648 руб. в том числе за 2006 г. – 448,46 руб., за 2007 г. – 296,29 руб., за 1 полугодие 2008 г. – 903,27 руб.,

начислены пени в сумме 734 725 руб. по следующим налогам:

- по налогу на прибыль – 292 руб.,

- по НДС – 130 руб.,

- по НДФЛ (налоговый агент) –,48 руб.,

- по НДФЛ на недобор –руб.,

- по ЕСН – 364 руб.

начислены штрафные санкции в сумме 6 392 610 руб.:

- по п.1 ст. 122 НК РФ по налогу на прибыль –174 руб.,

- по п.1 ст. 122 НК РФ по НДС –030 руб.,

- по п.1 ст. 122 НК РФ по ЕСН –006 руб.,

- по п.1 ст. 122 НК РФ по НДФЛ – 330 руб.,

- по п.1 ст. 119 НК РФ по налогу на прибыль организаций –672 руб.,

- по п.1 ст. 119 НК РФ по НДС – 125 350 руб.,

- по п.1 ст. 119 НК РФ по ЕСН –048 руб.

Не согласившись с решением налогового органа № 09-12-99 дсп от 21.10.2008 г., общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Как следует из материалов дела и правомерно установлено судом первой инстанции, по результатам выездной налоговой проверки налоговым органом принято Решение № 09-12-99 ДСП от 21.10.2008 г. о привлечении к ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах.

По указанному Решению обществу в соответствии со статьей 45 НК РФ доначислены: налог на прибыль в сумме 620 869 руб., НДС в сумме 3 810 148 руб., ЕСН в сумме 685 028 руб., НДФЛ в сумме 6 648 руб., в соответствии со ст. 75 НК РФ за несвоевременную уплату налогов исчислены пени по налогу на прибыль в сумме 99 292 руб., по НДС в сумме 633 380 руб., ЕСН в сумме 96 473 руб., НДФЛ в сумме 914 руб. Также общество привлечено к налоговой ответственности по п. 1 ст. 119 НК РФ в виде штрафа в сумме 44 руб., по ст. 123 НК РФ в виде штрафа в сумме 1 330 руб., по п. 1 ст. 126 НК РФ в виде штрафа в сумме 150 руб.

При этом в указанном решении налоговым органом сделана ссылка на рассмотрение Акта выездной налоговой проверки №09-12-94 ДСП от 23.09.2008 г.

Статьей 87 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что налоговые органы проводят камеральные и выездные налоговые проверки налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов. Налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика, плательщика сборов и налогового агента, непосредственно предшествовавшие году проведения проверки.

В соответствии с пунктом 1 статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации выездная налоговая проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.

В соответствии со ст.100 Налогового кодекса Российской Федерации оформление результатов налоговой проверки производится путем составления акта налоговой проверки. По результатам выездной налоговой проверки акт составляется в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверке.

При этом в акте должны быть указаны документально подтвержденные факты налоговых правонарушений, выявленные в ходе проверки, или отсутствие таковых, а также выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи Налогового кодекса РФ, предусматривающие ответственность за данный вид налоговых правонарушений (п.п. 12, 13 п. 3 ст. 100 Налогового кодекса Российской Федерации).

Пунктом 4 статьи 100 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что форма и требования к составлению акта налоговой проверки устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Форма и требования к составлению акта налоговой проверки установлены приказом Федеральной налоговой службы от 25.12.2006 № САЭ-3-06/892@ «Об утверждении форм документов, применяемых при проведении и оформлении налоговых проверок; оснований и порядка продления срока проведения выездной налоговой проверки; порядка взаимодействия налоговых органов по выполнению поручений об истребовании документов; требований к составлению акта налоговой проверки», зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 20.02.2007 № 8991.

Приложением № 6 к вышеназванному приказу утверждены Требования к составлению акта налоговой проверки (далее - Требования).

В соответствии с пунктом 1.12. Приложения № 6 Требования к составлению акта налоговой проверки указанного Приказа Акт выездной налоговой проверки составляется в трех экземплярах, один из которых хранится в налоговом органе, второй - в установленном порядке вручается руководителю организации, индивидуальному предпринимателю либо физическому лицу (их представителям), третий - направляется органу внутренних дел, сотрудники которого участвовали в проведении проверки.

Согласно подпункту 9 пункта 1 статьи 21 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право получать копии акта налоговой проверки.

Как следует из материалов дела и правомерно установлено судом первой инстанции, в отношении общества составлено два Акта выездной налоговой проверки, а именно: № 09-12-94 ДСП от 15.08.2008 г. и № 09-12-94 ДСП от 23.09.2008 г.

Причем, оба Акта выездной налоговой проверки охватывают один и тот же период проверки финансово-хозяйственной деятельности общества –с 11.05.2006 г. по 31.03.2008 г.

Вместе с тем, Акт проверки № 09-12-дсп от 23.09.2008 г. значительно увеличил суммы доначисленных налогов и пени по ним, а также штрафных санкций, указанных в первоначальном Акте выездной налоговой проверки. В названных Актах имеется ссылка на одно и то же решение и.о. начальника ИФНС России по Апшеронскому району № 142 от 24.07.2008 г. о назначении выездной налоговой проверки общества. Сведения о том, что инспекцией проводилась повторная выездная налоговая проверка, в материалах дела отсутствуют.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно установил, что фактически была проведена