Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2010 по делу n А53-28796/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-28796/2009

16 августа 2010 г.                                                                               15АП-4747/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 12 августа 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 августа 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Величко М.Г., Ехлаковой С.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Войновым А.В.

при участии:

от истца – представитель Мухаев Р.Р. по доверенности от 09.02.2010;

от ФБУ «Управление Северо-Кавказского военного округа» - представитель Козырев Н.Н. по доверенности от 19.01.2010;

от ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» - представитель Губкина Н.М. по доверенности от 09.06.2010;

рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А53-28796/2009

по иску - ОАО «Строительное управление Северо-Кавказского военного округа»

к ответчикам - ФБУ «Управление Северо-Кавказского военного округа», Министерству обороны Российской Федерации

при участии третьих лиц - ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации», 206 отдела финансирования капитального строительства

о взыскании задолженности

УСТАНОВИЛ:

Федеральное государственное унитарное предприятие «Строительное управление Северо-Кавказского военного округа Министерства обороны Российской Федерации» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к Федеральному бюджетному учреждению «Управление Северо-Кавказского военного округа» о взыскании задолженности в размере 3887278 рублей, а при недостаточности денежных средств у учреждения с Министерства обороны Российской Федерации (с учетом изменения предмета требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации – т. 1 л.д. 135 – 136).

Определением от 17.02.2010 в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции произвел процессуальную замену истца на открытое акционерное общество «Строительное управление Северо-Кавказского военного округа».

Решением от 30.03.2010 иск удовлетворен, с ФБУ «Управление Северо-Кавказского военного округа» в пользу истца взыскано 3877278 рублей задолженности, Министерство обороны Российской Федерации привлечено в качестве субсидиарного должника.

Решение мотивировано тем, что истцом выполнены работы, предусмотренные государственным контрактом, ответчиком произведена частичная оплата выполненных работ. В соответствии со статьей 120 Гражданского кодекса Российской Федерации к субсидиарной ответственности привлечено Министерство обороны Российской Федерации как собственник имущества учреждения.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик – ФБУ «Управление Северо-Кавказского военного округа» обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что выставленные генподрядчиком счета учреждением оплачены. При определении размера задолженности не учтено письмо об изменении порядка финансирования. В соответствии с дополнительным соглашением к договору плательщиком по государственному контракту является 206 отдел финансирования капитального строительства. В инвентаризационной ведомости  спорный объект не указан, в расшифровке задолженности взыскиваемая задолженность по спорному объекту отсутствует. По мнению заявителя, на ФБУ «Управление Северо-Кавказского военного округа»  не может быть возложена обязанность по оплате выполненных работ.

Заявитель также указал на несоблюдение истцом досудебного порядка урегулирования спора.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих требований на предмет спора, привлечены ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» и 206 отдел финансирования капитального строительства.

Определением от 11.06.2010 рассмотрение дела назначено по правилам рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в связи с нарушением судом первой инстанции правил об извещении лиц, участвующих в деле.

Истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказался от исковых требований к ФБУ «Управление Северо-Кавказского военного округа» и просил взыскать с Министерство обороны Российской Федерации задолженность в размере 2291278 рублей.

Рассмотрев заявление об отказе от исковых требований в части взыскания задолженности с ФУБ «Управление СКВО», апелляционная коллегия считает, что оно подлежит удовлетворению на основании следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение  дела  в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Заявление об отказе от иска в части взыскания задолженности с ФБУ «Управление СКВО» подписано представителем ОАО «Строительное управление СКВО» Мухаевым Р.Р. по доверенности № 36/юр/ от 09.20.2010.

Оценив правомерность  отказа от иска в соответствии с требованиями статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив полномочия лица, заявившего ходатайство об отказе от иска, суд не усматривает  процессуальных препятствий к принятию отказа, поскольку он не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом. Таким образом, производство по делу в части требований о взыскании задолженности с ФБУ «Управление СКВО» подлежит прекращению. 

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что исковые требования подлежат удовлетворению с учетом изменения размера требований и частичного отказа от требований.

Как видно из материалов дела, 03.10.2006 между 36 отделом капитального строительства Северо-Кавказского военного округа (заказчик), ФГУП «Строительное управление Северо-Кавказского военного округа» (генподрядчик) и ФГУ «Управление Северо-Кавказского военного округа» (плательщик) заключен государственный контракт (договор государственного подряда) на выполнение строительно-монтажных работ для государственных нужд (государственный оборонный заказ) № 3/ГП/СУ СКВО-06 (т. 1 л.д. 7 – 13), согласно которому заказчик поручает, плательщик оплачивает, а генподрядчик принимает на себя строительство в 2006 году объектов Федеральной целевой программы в СКВО в соответствии с квартальными заданиями, графиком производства строительно-монтажных работ и утвержденной начальником Службы расквартирования и обустройства МО РФ ведомостью изменения ассигнований от 25.09.2006, приложенными к настоящему государственному контракту, согласно утвержденным проектам. Заказчик передает генподрядчику три экземпляра проектно-сметной документации по объектам (пункт 1.2).

В соответствии с пунктом 3.1 контракта стоимость поручаемых генподрядчику работ по контракту составляет в ценах 2006 года: объем подрядных работ 1251156000 рублей, объем строительно-монтажных работ – 1226624000 рублей. Расчеты за выполненные генподрядчиком строительно-монтажные работы  производятся между заказчиком и генподрядчиком, а плательщиком оплачиваются исходя из действующих в Министерстве обороны Российской Федерации нормативных документов и рекомендаций Федерального агентства по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству Российской Федерации с применением к базисной стоимости выполненных работ и затрат индексов пересчета к сметной стоимости строительно-монтажных работ в текущие цены, разрабатываемых региональными центрами по ценообразованию в строительстве, либо руководствуясь указанием ЦОПУ КС МО РФ № 156/2/1/1399 «О порядке разработки, согласования и утверждения индексов пересчета в текущие цены по объектам представителям» (пункт 3.2 контракта).

В соответствии с пунктом 4.1 контракта заказчик обязался до начала строительства передать генподрядчику утвержденную проектно-сметную документацию, строительную площадку под строительство, оборудование, материалы и изделия его поставки, обеспечить открытие и непрерывность финансирования строительства при своевременном поступлении денежных средств, определить эксплуатирующую организацию, своевременно укомплектовать подлежащий вводу в действие объект эксплуатационными кадрами, обеспечить его энергоресурсами, провести комплексное апробирование оборудования, принять от генподрядчика по акту приемочной комиссии законченный строительством объект, совместно с генподрядчиком и субподрядными организациями вести его в действие в установленные сроки и произвести за него расчеты. Для обеспечения выполнения государственного контракта заказчик в соответствии с пунктом 1 постановления Правительства Российской Федерации от 22.06.1994 № 745 производит авансирование части стоимости подрядных работ в размере 30 % годового лимита капитальных вложений по контракту (пункт 4. 3 контракта).

В пункте 5.2 контракта плательщик обязался осуществлять свои обязанности в части оплаты работ и затрат генподрядчика и заказчика в соответствии с приказами Министра обороны Российской Федерации, директивами, указаниями, разъяснениями его заместителей и начальников служб Минобороны России по вопросам капитального строительства, капитального и текущего ремонта объектом Минобороны России.

Во исполнение названного государственного контракта генподрядчику выданы квартальные задания (т. 1 л.д. 14 – 18).

Генподрядчик выполнил работы по реконструкции казармы под общежитие. Работы приняты по актам о приемке выполненных работ № 106 от 31.10.2006,  (т. 1 л.д. 22 – 35), № 129 от 30.11.2006 (т. 1 л.д. 38 -  53), № 155 от 30.12.2006 (т. 1 л.д. 62 – 118) и счету-фактуре № 131 от 30.11.2006, стоимость работ составляет 26258986 рублей.

Платежными поручениями № 489 от 17.10.2006, № 582 от 30.11.2006 и № 607 от 05.12.2006 плательщик по государственному контракту оплатил генподрядчику 22371708 рублей.

Кроме того, по ведомости зачета финансирования в оплату работ по спорному объекту зачтено 1586000 рублей (т. 1 л.д. 157 – 158).

В связи с неисполнением плательщиком обязательств по оплате работ в полном объеме, ФГУП «Строительное управление Северо-Кавказского военного округа Министерства обороны Российской Федерации» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу части 1 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд. Основания и порядок заключения государственного или муниципального контракта определяются в соответствии с положениями статей 527 и 528 настоящего Кодекса.

Согласно статье 527 Кодекса государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

В соответствии с пунктом 1 и 2 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд. Государственный контракт и муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений настоящего Федерального закона.

Учитывая, что предметом государственного контракта является строительство объектов Федеральной целевой программы в СКВО спорные правоотношения сторон регулируются нормами Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»  и Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре строительного подряда (параграф 3 главы 37 Кодекса).

В силу статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В статье 746 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

По смыслу названных норм основанием для оплаты выполненных работ по договору подряда является выполнение предусмотренных договором работ и их принятие заказчиком.

Истцом представлен протокол заседания Окружной комиссии по ценообразованию в строительстве № 37/СУ СКВО-07 от 28.09.2007. Указанным протоколом Окружная комиссия по ценообразованию в строительстве утвердила индекс К - 4,009, который был применен для расчетов за выполняемые строительно-монтажные работ по объекту. То есть, государственным контрактом № 3/ГП/СУ СКВО-06 стоимость объекта определена как открытая. Текущая цена объекта определялась по контракту исходя