Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2010 по делу n А32-47188/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-47188/2009

26 августа 2010 г.                                                                               15АП-8002/2010

                                                                                                                15АП-8070/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 августа 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.В. Николаева,

судей Е.В. Андреевой, А.В. Гиданкиной

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Сапрыкиной А.С.

при участии (судебное заседание от 12.08.2010):

от ОАО «БИНБАНК»: представитель по доверенности Никулин О.Г., паспорт, доверенность от 13.07.2010 г.;

от ООО "Сириус": представитель по доверенности Степанькова С.В., паспорт, доверенность от 05.04.2010 г.;

от ООО  "Инвестиционная лесопромышленная компания": представитель по доверенности Зимина М.А., паспорт, доверенность от 16.11.2009 г.

после перерыва (судебное заседание от 19.08.2010):

от ОАО «БИНБАНК»: представитель по доверенности Никулин О.Г., паспорт, доверенность от 13.07.2010 г.;

от ООО "Сириус": представитель по доверенности Степанькова С.В., паспорт, доверенность от 05.04.2010 г.;

от ООО  "Инвестиционная лесопромышленная компания": представитель по доверенности Зимина М.А., паспорт, доверенность от 16.11.2009 г.;

от ООО "Сириус": представитель по доверенности Чиник Е.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ООО  "Инвестиционная лесопромышленная компания", ООО "Сириус"

на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.06.2010 по делу № А32-47188/2009 о включении в реестр требований кредиторов по заявлению ЗАО "ХОЛДЭР" к ООО  "Инвестиционная лесопромышленная компания" о признании несостоятельным (банкротом) принятое в составе судьи Третьяковой Н.Н.

УСТАНОВИЛ:

ОАО «БИНБАНК», г. Москва (далее также - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника – ООО «Инвестиционная лесопромышленная компания», г. Краснодар (далее также - ООО «ИЛПК», должник) 522 349 955,63 руб., обеспеченных залогом имущества должника, в том числе:

395 000 000 руб. основного долга в связи с неисполнением обязательств по возврату денежных средств, полученных в кредит по кредитным договорам №№ ТОМ-КД-11 от 24.01.07, ТОМ-КД-16 от 24.01.07, 09-ТОМ-104-00093 от 05.02.09;

3 324 273,97 руб. срочных процентов за пользование кредитом по упомянутым кредитным договорам;

81 680 520,73 руб. просроченных процентов в связи с невозвратом денежных средств в срок;

42 133 871,99 руб. пеней, начисленных на просроченные проценты и основной долг;

211 288,94 руб. пеней, начисленных на просроченные проценты.

13 282 149,97 руб., не обеспеченных имуществом должника, согласно ходатайству об увеличении заявленных требований, удовлетворенному определением суда первой инстанции от 12.05.2010, в том числе: - 8 697 229,14 руб. составляющих задолженность по договору № 08-ТОМ-102-00071 от 27.03.08, заключенному Банком с ООО «Спичечная фабрика «Сибирь» (ныне наименование ООО «Ариан»), поручителем по исполнению которого выступил должник по данному делу – ООО «ИЛПК» согласно договору поручительства № 08-ТОМ-102-00071/П-7 от 27.03.08; - 158572 руб. проценты в связи с непогашением кредита в установленный срок; - 4 407 978,36 руб. пени на просроченные проценты; 21369,86 руб. по части просроченной комиссии за ведение ссудного счета.

Оспариваемым судебным актом требования ОАО «БИНБАНК», г. Москва включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника ООО «Инвестиционная лесопромышленная компания», г. Краснодар, в том числе:

обеспеченные залогом, в сумме 395 000 000 руб. основного долга, 3 324 273,97 руб. срочные проценты, 81 680 520,73 руб. просроченные проценты, 9 484 789,55 руб. неустойки

не обеспеченные залогом, в сумме 8 694 229,14 руб. основного долга, 158 572,61 руб. процентов, 1 322 393,50 руб. неустойки.

В остальной части требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, должник ООО "Инвестиционная лесопромышленная компания" обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, просил оспариваемый судебный акт отменить в части по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Сириус» обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, просило оспариваемый судебный акт изменить в части по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «Сириус» должник поддержал доводы жалобы по мотивам, изложенным в отзыве.

В отзыве на апелляционные жалобы и правовой позиции ОАО «БИНБАНК» просит оспариваемый судебный акт оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле,  уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представителем ОАО «БИНБАНК» и ООО «Инвестиционная лесопромышленная компания» представлены протоколы внеочередного общего собрания ООО «Инвестиционная лесопромышленная компания» от 25.05.2010 г. и 18.01.2010 г.

В силу ст. 35 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в арбитражном процессе по делу о банкротстве участвует, в том числе, представитель учредителей (участников) должника.

Согласно протоколу от 18.01.2010 г. представителем учредителей (участников) ООО «Инвестиционная лесопромышленная компания» для участия в деле о несостоятельности (банкротстве) ООО «Инвестиционная лесопромышленная компания» выбрана Аниканова А.В.

Согласно протоколу от 25.05.2010 г. ООО «Управляющая компания БИНБАНКА» выбрана представителем участников ООО «Инвестиционная лесопромышленная компания» для участия в деле о несостоятельности (банкротстве).

Учитывая, что в материалы дела доказательства признания протоколов и решений общего собрания ООО «Инвестиционная лесопромышленная компания» от 25.05.2010 г. и от 18.01.2010 г. недействительными не представлено, суд апелляционной инстанции полагает возможным рассмотреть жалобу по существу.

Представитель ООО "Сириус" в судебном заседании поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО «БИНБАНК» в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве и правовой позиции. Пояснил, что считает доводы апелляционных жалоб безосновательными, так как существенные условия договора залога согласованы, а возражений по существу требований включенных в реестр и обеспеченных залогом не поступало.

Представитель ООО "Инвестиционная лесопромышленная компания" в судебном заседании поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пояснила, что доводы жалобы аналогичны доводам отзыва. Кроме того, пояснила, что должник не согласен с обжалуемым определением, в первую очередь, с учетом того, что в спорных договорах залога, по его мнению, отсутствуют надлежащим образом оформленные индивидуальные характеристики предмета залога, позволяющие вычленить его из однородных вещей.

Представитель ООО "Сириус" в судебном заседании пояснила, что доводы жалобы аналогичны доводам отзыва.

Представитель ОАО «БИНБАНК» в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве.

12 августа 2010 г. судебной коллегией в порядке ст. 163 АПК РФ вынесено и объявлено протокольное определение о перерыве в судебном заседании до 19 августа 2010 г. до 12 час. 45 мин. Информация о времени и месте продолжения судебного заседания после перерыва была размещена на официальном сайте Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда http://15aas.arbitr.ru. (публичное объявление о перерыве и продолжении судебного заседания). О возможности получения такой информации лицам, участвующим в деле, было разъяснено в определении о принятии апелляционной жалобы к производству, полученном всеми участниками процесса. После перерыва судебное заседание продолжено 19 августа 2010 г. в 14 час. 00 мин.

В суд 19.08.2010 г. через канцелярию поступило ходатайство ООО "Сириус" об отказе от апелляционной жалобы

Судом оглашено поступившее через канцелярию ходатайство ООО "Сириус" об отказе от апелляционной жалобы, подписанное Соловьевым М.В., указанным в ходатайстве в качестве генерального директора ООО "Сириус", с приложением протокола от 02.08.2010 г. внеочередного общего собрания участников ООО "Сириус", копии выписки из ЕГРЮЛ по ООО «Сириус», заявления от 06.08.2010 г. уполномоченного представителя Жабровского И.А. в адрес ООО «Сириус», а также копии доверенности от ООО «СМК» уполномоченного представителя Жабровского И.А.

Представитель по доверенности ООО "Сириус" Чиник Е.С. в судебном заседании поддержал указанное ходатайство, пояснил, что в настоящее время с 02.08.2010 г. генеральным директором ООО "Сириус" является Соловьев М.В., а полномочия генерального директора Дегтяревой Е.А., подписавшей апелляционную жалобу, досрочно прекращены, что подтверждается приложенными к ходатайству документами.

На предложение суда апелляционной инстанции представить оригинал выписки из ЕГРЮЛ, подтверждающей избрание нового генерального директора ООО "Сириус" Соловьева М.В. представитель Чиник Е.С. отказался, пояснив, что оригинал выписки находится у вновь избранного генерального директора общества, предъявил оригинал протокола от 02.08.2010 г. внеочередного общего собрания участников ООО "Сириус".

Представитель ООО "Сириус" Чиник Е.С. также заявил ходатайство о приобщении к материалам дела оригинала уведомления от 04.08.2010 г., подписанного генеральным директором ООО "Сириус" Соловьевым М.В. об отзыве и признании недействительными всех доверенностей, выданных в период до 04.08.2010 г.

Представитель по доверенности ООО "Сириус" Степанькова С.В. в категоричной форме возражала против удовлетворения ходатайства об отказе от апелляционной жалобы и приобщении к материалам дела уведомления от 04.08.2010 г., подписанного генеральным директором ООО "Сириус" Соловьевым М.В., пояснила, что в настоящее время идет корпоративный спор по ООО "Сириус", при этом гражданин Соловьев М.В., представляющийся генеральным директором ООО "Сириус" не является законно избранным руководителем ООО "Сириус". Кроме того, представитель по доверенности ООО "Сириус" Степанькова С.В. пояснила, что в настоящее время в Арбитражный суд Кемеровской области участником ООО "Сириус" подано исковое заявление о признании недействительным внеочередного общего собрания участников ООО "Сириус" от 02.08.2010 г., на котором якобы было принято решение о досрочном прекращении полномочий директора общества. Кроме того, представитель по доверенности ООО "Сириус" Степанькова С.В. пояснила, что по данному факту также направлено обращение в ОБЭП УВД по г. Кемерово.

Представитель по доверенности ООО "Сириус" Степанькова С.В. заявила ходатайство об объявлении перерыва в судебном заседании для предоставления документов, подтверждающих обжалование внеочередного общего собрания участников ООО "Сириус" от 02.08.2010 г.

Стороны оставили рассмотрение ходатайства об объявлении перерыва на усмотрение суда.

Представитель по доверенности ОАО «БИНБАНК» пояснил, что считает ходатайства представителя ООО "Сириус" Чиник Е.С. об отказе от апелляционной жалобы и приобщении к материалам дела уведомления от 04.08.2010 г., подписанного генеральным директором ООО "Сириус" Соловьевым М.В., законными и подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Представитель ООО "Инвестиционная лесопромышленная компания" пояснила, что возражает против удовлетворения ходатайства представителя ООО "Сириус" Чиник Е.С. об отказе от апелляционной жалобы и приобщении к материалам дела уведомления от 04.08.2010 г., подписанного генеральным директором ООО "Сириус" Соловьевым М.В.

Суд, совещаясь на месте, определил: ходатайство представителя ООО "Сириус" Чиник Е.С. о приобщении к материалам дела уведомления от 04.08.2010 г., подписанного генеральным директором ООО "Сириус" Соловьевым М.В. удовлетворить; рассмотрение ходатайства об отказе от апелляционной жалобы отложить после заслушивания сторон.

Суд, совещаясь на месте, определил: объявить перерыв в судебном заседании в течение дня. Суд разъяснил сторонам, что заявленное ходатайство ООО "Сириус" об отказе от апелляционной жалобы будет рассмотрено после перерыва и заслушивания сторон.

После перерыва судебное заседание продолжено 19 августа 2010 г. в 14 час. 40 мин.

Представителем ОАО «БИНБАНК» заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела письменного отзыва на заявленное ООО "Сириус" ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

Представители лиц, участвующих в деле, не возражали против удовлетворения данного ходатайства.

Суд, совещаясь на месте, определил: ходатайство о приобщении к материалам дела письменного отзыва ОАО "Бинбанк" на заявленное ООО "Сириус" ходатайство об отказе от апелляционной жалобы удовлетворить.

Представитель ОАО «БИНБАНК» в судебном заседании пояснил, что полностью поддерживает и не возражает против удовлетворения ходатайства представителя ООО "Сириус" Чиник Е.С. об отказе от апелляционной жалобы, считает его законным и подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Представитель ООО "Инвестиционная лесопромышленная компания" в судебном заседании возражала против удовлетворения ходатайства об отказе от апелляционной жалобы.

Представитель ОАО «БИНБАНК» в судебном заседании пояснил, что с отзывом ООО  "Инвестиционная лесопромышленная компания" ознакомлен, препятствия к рассмотрению апелляционных жалоб отсутствуют.

Представитель по доверенности ООО «Сириус» Чиник Е.С. в судебном заседании ознакомился с отзывом ООО "Инвестиционная лесопромышленная компания", пояснил, что препятствия к рассмотрению апелляционных жалоб отсутствуют.

Представители лиц, участвующих