Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2010 по делу n А53-24593/2008. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-24593/2008

13 сентября 2010 г.                                                                            15АП-4458/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 сентября 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Галова В.В.

судей Ломидзе О.Г., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Козьменко О.Г.,

при участии:

от истцов: Никитенко Николай Федорович – паспорт, Никитенко Любовь Павловна – паспорт, представитель Сердюков Андрей Анатольевич – доверенность от 24.01.2008 сроком на три года,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Никитенко Любови Павловны, Никитенко Николая Федоровича

на определение Арбитражного суда Ростовской области

от 10 марта 2010 года по делу № А53-24593/2008 об отказе в изменении порядка и способа исполнения решения суда,

по иску Никитенко Любови Павловны, Никитенко Николая Фёдоровича

к ответчикам: обществу с ограниченной ответственностью «Финком» (ОГРН 1036150009455),

Климову Владимиру Ревокатовичу, Климовой Натальи Владимировны,

Мирошникову Евгению Ивановичу, Мирошниковой Ольге Васильевне

при участии третьего лица Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №13 по Ростовской области

при участии судебного пристава-исполнителя Новочеркасского городского отдела Управления Федеральной службы судебных приставов по Ростовской области Завалишиной Екатерины Валерьевны,

о признании участниками общества,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 24 марта 2009 года, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2009 года,

Никитенко Н.Ф. и Никитенко Л.П. признаны участниками общества с ограниченной ответственностью «Финком» (далее - Общество),

на ответчиков возложена обязанность в течение 1-го месяца с момента вступления решения Арбитражного суда Ростовской области в законную силу внести изменения в Учредительный договор ООО «Финком» в ст.2 п. 2.2, дополнив его участниками общества - 1. Никитенко Николай Федорович размер вклада - 50000 рублей; размер доли - 16.675%; количество голосов - 16.675 и 2. Никитенко Любовь Павловна размер вклада - 50000 рублей; размер доли - 16.675%; количество голосов - 16.675 и зарегистрировать указанные изменения в межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №13 по Ростовской области территориальный участок 6150 по г. Новочеркасску,

на ответчиков возложена также обязанность в течение 1-го месяца с момента вступления решения Арбитражного суда Ростовской области в законную силу внести изменения в Устав ООО «Финком». Ст. 10 Устава в части вкладов и размера долей учредителей в уставном капитале дополнить: 1. Никитенко Николай Федорович размер вклада - 50000 рублей; размер доли - 16.675%; количество голосов - 16.675 и 2. Никитенко Любовь Павловна размер вклада - 50000 рублей; размер доли - 16.675%; количество голосов - 16.675 и зарегистрировать указанные изменения в межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №13 по Ростовской области территориальный участок 6150 по г. Новочеркасску.

Никитенко Любовь Павловна, Никитенко Николай Фёдорович (далее - истцы) обратились в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением об изменении порядка и способа исполнения судебного акта и просили обязать общество с ограниченной ответственностью «Финком» (далее - Общество), Климова Владимира Ревокатовича, Климову Наталью Владимировну, Мирошникова Евгения Ивановича, Мирошникову Ольгу Васильевну внести в список участников Общества сведения об участниках:

1. Никитенко Николай Федорович размер вклада - 50000 рублей; размер доли - 16.675%; количество голосов - 16.675 и

2. Никитенко Любовь Павловна размер вклада - 50000 рублей; размер доли - 16.675%

и зарегистрировать указанные сведения в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №13 по Ростовской области территориальный участок 6150 по г. Новочеркасску (т. 2 л.д. 110-112).

Заявление мотивировано тем, что в связи с принятием Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ учредительный договор исключен из числа учредительных документов Общества, а в уставе более не отражаются сведения о размере, принадлежности и номинальной стоимости долей в уставном капитале Общества; соответствующие сведения должны быть отражены в ЕГРЮЛ и списке участников Общества.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 10 марта 2010 года в удовлетворении заявления отказано. Определение мотивировано тем, подачей соответствующего заявления истцы пытаются распространить положения законодательства, действовавшего на момент вынесения решения, на последующие правоотношения, что является недопустимым, поскольку закон не может иметь обратной силы. Суд не может применить положения Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ, поскольку он не действовал на момент вынесения решения.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Никитенко Любовь Павловна, Никитенко Николай Фёдорович обжаловали в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просили определение суда отменить, заявленные требования удовлетворить. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что в связи с вступлением в силу Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ решение арбитражного суда по настоящему делу стало неисполнимым.

В судебном заседании представитель истцов изложил доводы апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя истцов, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Новочеркасского городского суда от 12.12.2006 по делу 2-1619/06 в порядке наследования признано право собственности Никитенко Н.Ф. на 1/4 доли Никитенко Евгения Николаевича в уставном капитале Общества в размере 14,075% и 1/4 доли Никитенко Натальи Евгеньевны в уставном капитале Общества размере 2,6% (т. 1 л.д. 31).

Тем же решением за Никитенко Л.П. признано право собственности на 1/4 доли Никитенко Евгения Николаевича в уставном капитале Общества в размере 14,075% и 1/4 доли Никитенко Натальи Евгеньевны в уставном капитале Общества размере 2,6% (т. 1 л.д. 32).

Таким образом, каждому ответчику принадлежит доля в уставном капитале Общества в размере 16,675%.

Решение Новочеркасского городского суда от 12.12.2006 по делу 2-1619/06 вынесено в связи с обращением Мирошникова Е.И. и Мирошниковой О.В. о признании Никитенко Н.Ф. и Никитенко Л.П. недостойными наследниками (т. 1 л.д. 27).

В апреле 2008 года истцы обратились в Общество с заявлением о принятии в состав участников Общества. На общем собрании участников Общества от 29.04.2008 Климов Владимир Ревокатович, Климова Наталья Владимировна, Мирошников Евгений Иванович, Мирошникова Ольга Васильевна единогласно возражали против перехода долей к ответчикам, предложили им получить действительную стоимость долей (протокол общего собрания участников от 29.04.2008 – т. 1 л.д. 145-146). Решением Арбитражного суда Ростовской области от 27.03.2009 по делу А53-24593/2008, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2009 года, на Общество и истцов по настоящему делу возложена обязанность внести изменения в устав и учредительный договор Общества, указав в качестве участников Никитенко Н.Ф. и Никитенко Л.П. с долями в размере 16,675% у каждого. Суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу, что устав Общества не требует получения согласия иных участников Общества для перехода доли в порядке наследования. Данное решение до настоящего времени не исполнено.

В силу положений абз. 6 п. 2 и п. 4 ст. 12 Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в редакции, действовавшей на момент вынесения решения, легитимация (подтверждение статуса) участника общества перед третьими лицами обеспечивалась путем внесения изменений в устав общества, подлежащий государственной регистрации.

Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» изменен порядок легитимации участника общества: из устава должны быть исключены сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника, учредительный договор исключен из числа учредительных документов общества.

Указанные положения Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ вступили в силу с 01 июля 2009 года. Таким образом, с 01 июля 2009 года наступила юридическая невозможность исполнения судебного акта тем способом, который указан в резолютивной части решения суда.

В соответствии с ч. 1 ст. 324 АПК РФ при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, по заявлению взыскателя, должника или судебного пристава - исполнителя вправе отсрочить или рассрочить исполнение судебного акта, изменить способ и порядок его исполнения.

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что исполнение решения Арбитражного суда Ростовской области от 27.03.2009 возможно иным способом.

Законодатель установил иные способы легитимации участников общества.

В соответствии с п. 1 ст. 31.1 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. Общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников общества в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона с момента государственной регистрации общества.

В случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц (п. 5 ст. 31.1 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)).

Поскольку истцы просили признать их участниками общества и обеспечить легитимацию в качестве таковых, и исковые требования удовлетворены, а реализация исполнения решения суда возможна иным способом - суд апелляционной инстанции считает возможным удовлетворить заявление об изменении порядка и способа исполнения судебного акта в части возложения на общество обязанности внести в список участников общества сведения об участниках Никитенко Н.Ф. и Никитенко Л.П.

В то же время, суд апелляционной инстанции отклоняет требования в части возложения на Общество обязанности зарегистрировать указанные сведения в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №13 по Ростовской области территориальный участок 6150 по г. Новочеркасску, поскольку такое решение будет неисполнимым.

В соответствии с ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» уставы обществ, созданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) и Федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции настоящего Федерального закона) не позднее 1 января 2010 года.

Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, одновременно с государственной регистрацией изменений, вносимых в уставы обществ с ограниченной ответственностью в целях приведения их в соответствие с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) и Федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции настоящего Федерального закона), вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников соответствующих обществ на основании их уставов в редакции, действующей на момент государственной регистрации указанных изменений, или вступившего в законную силу и поступившего в регистрирующий орган на момент государственной регистрации указанных изменений решения суда о принадлежности долей в уставном капитале общества (ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Императивная норма части 5 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ (в ред. от 19.07.2009, действующей на момент подачи заявления) «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусматривает из каких источников Налоговый орган обязан черпать информацию о размере и номинальной стоимости долей участников Общества - из их уставов в редакции, действующей на момент государственной регистрации указанных изменений, или вступившего в законную силу и поступившего в регистрирующий орган на момент государственной регистрации указанных изменений решения суда о принадлежности долей в уставном капитале общества.

В п. 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.03.2010 N 135 также отмечено, что при внесении в Реестр таких сведений должны учитываться изменения, связанные с переходом долей, изменением их размеров и (или) номинальной стоимости, внесенные в Реестр в установленном порядке после вступления в силу Закона N 312-ФЗ.

Более того, в п. 15 Информационного