Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2010 по делу n А32-50282/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-50282/2009-17/965

05 октября 2010 г.                                                                              15АП-6549/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 октября 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Галова В.В., Глазуновой И.Н.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.

при участии:

от истца - Луговцева В.Л. (паспорт), Гунько С.А. по доверенности от 11.01.2010

от третьих лиц:

ООО «Кубаньстройсервис» - директор Луговцев В.Л., Гунько С.А. по доверенности от 23.03.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Спесивых Александра Ивановича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14 апреля 2010 года по делу № А32-50282/2009-17/965,

принятое в составе судьи Крыловой М.В.,

по иску Луговцева Василия Леонидовича

к Спесивых Александру Ивановичу

при участии третьих лиц: Фролова Валерия Яковлевича

общества с ограниченной ответственностью «Кубаньстройсервис»

об исключении участника из общества,

УСТАНОВИЛ:

Луговцев Василий Леонидович обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Спесивых Александру Ивановичу об исключении из состава участников общества с ограниченной ответственностью «Кубаньстройсервис».

Исковые требования мотивированы тем, что стороны и привлеченный к участию в деле третьим лицом Фролов В.Я. являются участниками ООО «Кубаньстройсервис» доля каждого из которых составляет 1/3 уставного капитала (2800 руб.). Ответчик систематически уклоняется от участия в общем собрании участников общества, чем препятствует нормальной деятельности общества. В результате неисполнения ответчиком своих обязанностей, в нарушение ст. 34, п.6 ст. 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» не утверждены годовой отчет и годовой бухгалтерский баланс общества за 2008 год, не избран директор общества, не приведены в соответствие с действующим законодательством устав и уставный капитал общества.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 14.04.2010г. исковые требования удовлетворены, Спесивых А.И. исключен из состава участников ООО «Кубаньстройсервис».

Спесивых А.И. обратился с апелляционной жалобой в установленном гл.34 АПК РФ порядке, просил отменить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14.04.2010г. Жалоба мотивирована тем, что судом не дана оценка доводам о том, что собрания, назначенные Луговцевым В.Л. на 11.04.2009, 11.06.2009, 18.19.2009г. созывались лицом, не имеющим на это права. Доказательства того, что Луговцев В.Л. является директором ООО «Кубаньстройсервис» и, в соответствии со ст. 34 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»,  вправе именно как исполнительный орган созывать общее собрание участников не представлены. Вывод суда о том, что ответчик своими действиями нарушил права других участников общества, предусмотренные п.1 ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» необоснован. В дополнении к апелляционной жалобе ответчик указал, что согласно протоколам от 11.04.2009, 11.06.2009, 18.19.2009г. в собраниях принимал участие только один участник Луговцев В.Л., следовательно, собрания фактически не проводились в связи с отсутствием кворума. Решения, входящие в компетенцию общего собрания, не могли быть приняты, вывод суда о том, что по вине Спесивых А.И. затруднена деятельность общества ошибочен.

В письменных возражениях Луговцев В.Л. и ООО «Кубаньстройсервис» апелляционную жалобу не признали. Луговцев В.Л. указал, что решением Арбитражного суда Краснодарского края от 22.03.2010 по делу № А32-53685/2009-54/699 Спесивых А.И. отказано в иске к ООО «Кубаньстройсервис» и Луговцеву В.Л. о признании незаконным приказа №1 от 21.04.2008г. и принятия Луговцевым В.Л. обязанностей директора с 21.04.2008г. ООО «Кубаньстройсервис» указало, что ответчик не представил доказательств наличия уважительных причин не участия в созываемых общих собраниях. Ответчик, являясь учредителем и руководителем ООО «Фаэтон» распорядился имуществом ООО «Кубаньстройсервис», расположенным в п.Нефтекачка, 1, чем причинил убытки обществу в размере 800000 руб., взыскиваемых в настоящее время в судебном порядке.

Фролов В.Я. представил письменное ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя. В ходатайстве Фролов В.Я. указал, что считает нецелесообразным исключение Спесивых А.И. из состава участников общества.

В судебном заседании истец и представители ООО «Кубаньстройсервис» апелляционную жалобу не признали по изложенным в отзывах основаниям, просили оставить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14.04.2010г. без изменения, жалобу без удовлетворении.

Спесивых А.И. и Фролов В.Я. в судебное заседание не явились, представили письменные ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие их представителей.

В соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ, дело рассмотрено в порядке апелляционного производства в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, считающихся извещенными о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом в силу статей 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, выслушав истца и представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «Кубаньстройсервис» было создано на основании решения общего собрания участников от 25.12.1998, в порядке реорганизации ТОО «Кубаньстройсервис». Учатниками ООО «Кубаньстройсервис» являются Луговцев В.Л., Спесивых А.И. и Фролов В. Я. доли которых составляют 33,333% уставного капитала общества у каждого.

Из пояснений истца следует, что в связи с необходимостью утверждения результатов финансово-хозяйственной деятельности, а также для приведения в соответствие с действующим законодательством уставных документов общества в 2009 ООО «Кубаньстройсервис» неоднократно организовывало проведение общих собраний участников общества (т.1 л.д.8-16).

Уведомление о проведении 11.04.2009 общего собрания участников ООО «Кубаньстройсервис» было направлено в адрес Спесивых  А.И. (т.1 л.д.8-9). Факт получения данного уведомления ответчиком не оспаривается.

11 апреля 2009 года состоялось общее собрание участников ООО «Кубаньстройсервис», оформленное протоколом от 11.04.2009 (т.1 л.д.10), со следующей повесткой дня:

1. Избрание председателя собрания.

2. Утверждение отчета о деятельности ООО «Кубаньстройсервис» за 2008 год.

3. Утверждение годового бухгалтерского баланса ООО «Кубаньстройсервис» за 2008г.

4. О лицензировании основной уставной деятельности ООО «Кубаньстройсервис».

5. Определение основных направлений деятельности общества на 2009 год.

6. Утверждение внутренних документов общества:

-          требования к кандидатуре директора ООО «Кубаньстройсервис»;

-          положения (права и обязанности) трудового договора с директором ООО «Кубаньстройсервис».

7. Рассмотрение кандидатур для избрания на должность директора ООО «Кубаньстройсервис» с рассмотрением предложенных кандидатами бизнес-планов деятельности общества.

8. Избрание директора общества и заключение с ним трудового договора.

9. Избрание ревизора общества.

10. Распределение чистой прибыли общества между участниками общества.

11. О материальных убытках обществу.

12. О реализации основных средств общества.

Участник общества Спесивых А.И. в работе собрания участия не принимал, представителя для участия в собрании не направил.

В связи с отсутствием кворума вопросы, включенные в повестку дня общего собрания участников ООО «Кубаньстройсервис», не были рассмотрены общим собранием от 11.04.2009.

В адрес Спесивых А.И. (г.Армавир, ул.Ефремова, 111, кв.79) было направлено уведомление от 04.05.2009 о проведении общего собрания участников ООО «Кубаньстройсервис», полученное ответчиком 15.05.2009 (т.1 л.д.11-12).

Согласно протоколу внеочередного общего собрания участников ООО «Кубаньстройсервис» от 11.06.2009 (т.1 л.д.13) в указанном собрании принял участие участник общества Луговцев В.Л.

В качестве повестки дня внеочередного общего собрания участников ООО «Кубаньстройсервис» от 11 июня 2009 года были определены следующие вопросы:

1. Избрание председателя собрания.

2. Утверждение отчета о деятельности ООО «Кубаньстройсервис» за 2008 год.

3. Утверждение годового бухгалтерского баланса ООО «Кубаньстройсервис» за 2008г.

4. О лицензировании основной уставной деятельности ООО «Кубаньстройсервис».

5. Определение основных направлений деятельности общества на 2009 год.

6. Утверждение внутренних документов общества:

-          требования к кандидатуре директора ООО «Кубаньстройсервис»;

-          положения (права и обязанности) трудового договора с директором ООО «Кубаньстройсервис».

7. Рассмотрение кандидатур для избрания на должность директора ООО «Кубаньстройсервис» с рассмотрением предложенных кандидатами бизнес-планов деятельности общества.

8. Избрание директора общества и заключение с ним трудового договора.

9. Избрание ревизора общества.

10. Распределение чистой прибыли общества между участниками общества.

11. О материальных убытках обществу.

12. О реализации основных средств общества.

Участник общества Спесивых А.И. в работе собрания участия не принимал, представителя для участия в собрании не направил.

В связи с внесением изменений в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», вступивших в силу с 01 июля 2009 года Луговцев В.Л. направил ООО «Кубаньстройсервис» требование от 12.08.2009 о созыве внеочередного общего собрания участников общества с указанием вопросов, подлежащих внесению в повестку дня общего собрания, а именно:

1. О приведении в соответствие с действующим законодательством Устава ООО «Кубаньстройсервис».

2. Об увеличении уставного капитала до 12 000 рублей.

3. Об утверждении изменений и дополнений в Устав ООО «Кубаньстройсервис».

4. Избрание единоличного исполнительного органа – директора общества и заключение с ним трудового договора.

5. О государственной регистрации изменений и дополнений в устав ООО «Кубаньстройсервис» и сведений об ООО «Кубаньстройсервис».

Уведомлением от 18.09.2009 ООО «Кубаньстройсервис» известило участников общества о проведении общего собрания участников 18.09.2009. Уведомление было получено Спесивых А.И. 09.09.2009 (т.1 л.д.14-15).

18.09.2009 состоялось внеочередное общее собрание участников общества со следующей повесткой дня:

1. Избрание председателя собрания.

2. Утверждение отчета о деятельности ООО «Кубаньстройсервис» за 2008 год.

3. Утверждение годового бухгалтерского баланса ООО «Кубаньстройсервис» за 2008г.

4. О лицензировании основной уставной деятельности ООО «Кубаньстройсервис».

5. Определение основных направлений деятельности общества на 2009-2010 годы.

6. Утверждение внутренних документов общества:

7. Рассмотрение кандидатур для избрания на должность директора ООО «Кубаньстройсервис» с рассмотрением предложенных кандидатами бизнес-планов деятельности общества.

8. Распределение чистой прибыли общества между участниками общества.

9. Об убытках общества.

10. О реализации основных средств общества.

11. О приведении в соответствие с действующим законодательством Устава ООО «Кубаньстройсервис».

12. Об увеличении уставного капитала до 12 000 рублей.

13. Об утверждении изменений и дополнений в Устав ООО «Кубаньстройсервис».

14. Избрание единоличного исполнительного органа – директора общества и заключение с ним трудового договора.

15. О государственной регистрации изменений и дополнений в устав ООО «Кубаньстройсервис» и сведений об ООО «Кубаньстройсервис».

Из протокола общего собрания от 18.09.2009 следует, что Спесивых А.И. не принимал участие в указанном собрании ни лично, ни через представителя (т.1 л.д.16).

Полагая, что ответчик своими действиями (бездействиями) существенно  затрудняет деятельность общества, Луговцев В.Л. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно статье 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Луговцев В.Л. является участником ООО «Кубаньстройсервис», владеющим долей более чем десять процентов уставного капитала, в связи с чем, вправе обращаться в суд с требованием об исключении из общества иных участников в порядке статьи 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В пункте 17 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 №90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» разъяснено, что при рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника необходимо иметь в виду, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников; при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность