Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2008 по делу n А32-16534/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-16534/2007-63/426

30 мая 2008 г.                                                                                   №  15АП-2632/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 27 мая 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен          30 мая 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Гиданкиной А.В., Шимбаревой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Андреевой Е.В.

при участии:

от ОАО «КНГ-Машзаводсервис»:

1)      Ряполов Р.В. – представитель по доверенности от 30.04.2008г., паспорт № 6002 898355, выдан ОВД г. Каменска Ростовской области 20.06.2002г.

2)      Безуглый А.В. – представитель по доверенности от 30.04.2008г., паспорт № 0304 798647, выдан ОВД Северского района Краснодарского края 13.08.2003г.

3)      Шевченко С.С. – представитель по доверенности от 30.04.2008г., паспорт № 0305 684955, выдан УВД Западного округа г. Краснодара 29.11.2004г.

от ИФНС России по Северскому району Краснодарского края:

1)      Семенцова Е.А. – представитель по доверенности от 19.05.2008г. № 03-11/426

2)      Тарасенко Л.А. – представитель по доверенности от 19.05.2008г. № 03-11/427

3)      Щербина В.А. – представитель по доверенности от 14.11.2007г. № 03/441

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества «КНГ-Машзаводсервис»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12 марта 2008г. по делу № А32-16534/2007-63/426

по заявлению открытого акционерного общества «КНГ-Машзаводсервис»

к заинтересованному лицу ИФНС России по Северскому району Краснодарского края

о признании недействительным решения от 05.07.2007г. № 546

принятое в составе судьи Погорелова И.А.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «КНГ-Машиностроительный Завод Сервис» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к ИФНС России по Северскому району Краснодарского края (далее – налоговая инспекция) о признании недействительным решения от 05.07.2007г. № 546 в части отказа в возмещении из бюджета  налога на добавленную стоимость в сумме 17 568 851 руб. (уточненные в порядке ст. 49 АПК РФ требования, т. 2, л.д. 78).

Заявленные требования мотивированы тем, что воля сторон  договора  № 13-1771 от 21.09.2006г. была направлена на внесение ОАО «НК Роснефть»-Краснодарнефтегаз», как акционера общества, вклада в уставной капитал общества и оплата  акционером акций  общества не является видом деятельности общества, а является лишь фактом увеличения уставного капитала. Общество правомерно предъявило к вычету 17 568 851 руб. НДС.

Решением суда от 12 марта 2008г. ходатайство общества об уточнении заявленных требований удовлетворено. В удовлетворении заявленных обществом требований отказано.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратилось общество с апелляционной жалобой, в которой просит решение  от 12 марта 2008г. отменить и принять новый судебный акт.

По мнению подателя жалобы, воля сторон  договора  № 13-1771 от 21.09.2006г. была направлена на внесение ОАО «НК Роснефть»-Краснодарнефтегаз», как акционера общества, вклада в уставной капитал общества и оплата  акционером акций  общества не является видом деятельности общества, а является лишь фактом увеличения уставного капитала. Общество подтвердило право на вычет 17 568 851 руб. НДС.  

В отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Кроме того, по мнению налоговой инспекции, полномочия лица, подписавшего апелляционную жалобу не подтверждены.

Дело рассматривается по правилам главы 34 АПК РФ.

В судебном заседании представители общества поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили решение суда отменить, принять новый судебный акт.

Представители налоговой инспекции возражали против удовлетворения апелляционной жалобы общества, просили решение суда оставить без изменения. Представители налоговой инспекции не возражают, что полномочия на подписание апелляционной жалобы подтверждены (т.3, л.д.4-6, 19-29).

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, налоговая инспекция провела камеральную налоговую проверку представленной обществом 09.03.2007г. в налоговую инспекцию уточненной налоговой декларации общества по НДС за сентябрь 2006г.

По результатам проверки составлен акт от 06.06.2007г. № 123 (т.2, л.д. 114-116), материалы проверки и возражения общества рассмотрены в присутствии представителя общества (т.3, л.д.117-122) и вынесено решение от 05.07.2007г. № 546, которым обществу отказано в возмещении из бюджета  налога на добавленную стоимость в сумме 17 568 851 руб.

Не согласившись с указанным решением, общество обратилось в арбитражный суд.

Суд апелляционной инстанции руководствовался следующим.

В силу пп.1 п.2 ст.146 НК РФ не признаются объектом налогообложения НДС операции, указанные в п.3 ст. 39 НК РФ.

Согласно пп. 4 п.3 ст. 39 НК РФ передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

В соответствии с пп.1 п.3 ст. 170 НК РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случае передачи имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов. Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки. Суммы налога, подлежащие восстановлению, не включаются в стоимость имущества, нематериальных активов и имущественных прав и подлежат налоговому вычету у принимающей организации в порядке, установленном настоящей главой. При этом сумма восстановленного налога указывается в документах, которыми оформляется передача указанных имущества, нематериальных активов и имущественных прав.

На основании п.11 ст.171 НК РФ вычетам у налогоплательщика, получившего в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал (фонд) имущество, нематериальные активы и имущественные права, подлежат суммы налога, которые были восстановлены акционером (участником, пайщиком) в порядке, установленном п.3 ст.170 НК РФ, в случае их использования для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ.

Согласно абз. 6 п. 16 Правила ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по НДС (в ред. Постановления Правительства РФ от 11.05.2006г. № 283, вступившего в силу с 30 мая 2006 г.) при восстановлении в порядке, установленном п. 3 ст. 170 НК РФ, сумм НДС, принятых к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ, счета-фактуры, на основании которых суммы НДС были ранее приняты к вычету, подлежат регистрации в книге продаж на сумму НДС, подлежащую восстановлению.

В соответствии с п. 17 указанных Правил регистрация счетов-фактур в книге продаж производится в хронологическом порядке в том налоговом периоде, в котором возникает налоговое обязательство.

Таким образом, счета-фактуры, на основании которых суммы НДС ранее были приняты к вычету, регистрируются в книге продаж на сумму НДС, подлежащую восстановлению, в том налоговом периоде, в котором основные средства были переданы в качестве вклада в уставный капитал другой организации. В случае передачи основных средств в качестве вклада в уставный капитал другой организации суммы НДС, ранее принятые к вычету по такому имуществу, подлежат восстановлению у передающей стороны в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

Как видно из материалов дела, ОАО «НК «Роснефть-Краснодарнефтегаз» и общество 21.09.2006г. заключили договор мены № 13-7171/404, согласно которому первое обязалось передать в собственность обществу недвижимое и движимое имущество на общую стоимость 115 173 580 руб. с учетом НДС, а общество обязалось передать ОАО «НК «Роснефть-Краснодарнефтегаз» 242 190 штук собственных акций, номиналом 1 руб., стоимостью 165 173 580 руб. Разницу в стоимости, составляющую 50 000 000 руб., ОАО «НК «Роснефть-Краснодарнефтегаз» обязалось выплатить обществу в течение 10 календарных дней с момента подписания договора (т.1, л.д.15-23).

Согласно п.2 ст. 12 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» внесение в устав общества изменений и дополнений, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется по результатам размещения акций общества на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, на основании решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций, иного решения, на основании которого осуществляется размещение акций и размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах выпуска акций, выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций определенных категорий и типов.

В соответствии со ст. 28 указанного Закона  уставный капитал общества может быть увеличен, в том числе путем размещения дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с настоящим Федеральным законом для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях. Решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.

В силу п.2 ст.34 данного Закона оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций - решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.

Суд апелляционной инстанции, исследовав обстоятельства дела, исследовав и оценив представленные в материалы дела: решение собрания акционеров общества от 26 мая 2006г. об увеличении уставного капитала путем размещения акций посредством закрытой подписки; решение о дополнительном выпуске ценных бумаг, зарегистрированное 13.09.2006г. РО ФСФР России в ЮФО (т.1,л.д. 24-47); уведомление о государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг от 15.12.2006г. № 84 (т.1, л.д.48-49); отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, зарегистрированный 15.12.2006г. РО ФСФР России в ПР (т.1, л.д. 50-55); Устав общества (т.1, л.д. 58-81) и изменение № 1 в Устав общества, считает, что  фактически сложившиеся отношения по договору мены от 21.09.2006г. № 13-7171/404 следует квалифицировать как сделку по передаче ОАО «НК «Роснефть-Краснодарнефтегаз» имущества в уставный капитал общества.

Согласно акту о приеме-передаче основных средств от 21.09.2006г. ОАО «НК «Роснефть-Краснодарнефтегаз» передало, а общество приняло в обмен на ценные бумаги имущество по остаточной стоимости 146 295 986,31 руб., договорной стоимости (без НДС) – 97 604 728,96 руб., сумма НДС – 17 568 851, 04 руб. (колонка 9) (т.2, л.д.80-91).

ОАО «НК «Роснефть-Краснодарнефтегаз» выставило обществу счета-фактуры от 21.09.2006г. № 2900, № 2901, № 2902, № 2903, № 2904 (т.1, л.д. 106-118).

При этом в книге продаж ОАО «НК «Роснефть-Краснодарнефтегаз» за период с