Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2008 по делу n А32-18423/2007. Отменить решение полностью и прекратить производство по делу

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-18423/2007-60/222

15 августа 2008 г.                                                                               15АП-3205/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 августа 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Корневой Н.И.

судей Величко М.Г., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Корневой Н.И.

при участии:

от истца: предприниматель Щанкин С.Н.;

от ответчика: представитель Полищук С.В. по дов. № 10 от 09.01.2008, представитель Березин П.А. по дов. № 251 от 03.03.2008,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Краснодарская региональная компания по реализации газа»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15.04.2008 по делу № А32-18423/2007-60/222

по иску индивидуального предпринимателя Щанкина Сергея Николаевича

к ответчику – обществу с ограниченной ответственностью «Краснодарская региональная компания по реализации газа»

об урегулировании разногласий,

принятое в составе судьи Журавского О.А.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Щанкин Сергей Николаевич обратился в арбитражный суд Краснодарского края с иском к ООО «Краснодарская региональная компания по реализации газа» (далее – ООО «Краснодаррегионгаз») об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки газа№25-4-06599/08 от 02.07.2007 по пунктам 2.1, 3.3 и  3.5 договора.

Решением арбитражного суда Краснодарского края от 15.04.2008  спорные пункты договора приняты в редакции, предложенной предпринимателем. Мотивируя решение, суд исходил из того, что истец относится к категории коммунально-бытовых потребителей газа, поскольку основным видом его деятельности является оказание бытовых услуг населению по техническому обслуживанию и ремонту автомобилей и в технологическом процессе  предпринимательской деятельности истца газ не используется.

Не согласившись с принятым решением ООО «Краснодаррегионгаз» подало апелляционную жалобу, в которой просит судебный акт отменить, спорные пункты договора принять в редакции, предложенной ответчиком. Заявитель полагает, что предприниматель Щанкин С.Н. не может быть отнесен к категории коммунально-бытовых потребителей, поскольку полученный им объем газа используется для отопления мастерской, в которой осуществляется ремонт и техническое обслуживание автомобилей, т.е. деятельность, направленная на получение прибыли. Мо мнению общества, Методика расчета норм потребления природного газа населением при отсутствии приборов учета газа, на которую ссылается предприниматель, не может быть применена, поскольку она рассчитана для потребления природного газа населением и в перечне направлений использования газа  включено отопление индивидуальных гаражей населения, тогда как в соответствии с копией технического паспорта используемого истцом нежилого помещения, последнее является мастерской по ремонту автомобилей.  Кроме того, условия о неустойке за невыборку газа и штрафных санкциях за не согласованный перебор, предусмотренные пунктами 3.3 и 3.5 договора, являются договорными и, следовательно, вывод суда об их неприменении  со ссылкой на Правила поставки газа, неправомерен.

Индивидуальный предприниматель Щанкин С.Н. в отзыве на апелляционную жалобу указал на несостоятельность доводов заявителя, считая обжалуемое решение законным и обоснованным.

Присутствующие в судебном заседании представители сторон пояснили свои правовые позиции.

В судебном заседании, состоявшемся 06.08.2008, объявлялся перерыв до 13.08.2008 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодека Российской Федерации, после чего рассмотрение апелляционной жалобы было продолжено с участием представителя ООО «Краснодаррегионгаз».

Законность и обоснованности принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемое решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, между ООО «Краснодарская региональная компания по реализации газа» (поставщик) и предпринимателем Щанкиным С.Н. (покупатель) был заключен договор поставки газа от 01.10.2006 № 25-4-06488/07. Предметом указанного договора  в соответствии с разделом 2 является использование покупателем газа на коммунально-бытовые нужды с неравномерной разбивкой поставки газа по кварталам, согласно предварительной заявке. Срок действия данного договора с 01.01.2007 года по 31.12.2007 года (п. 9.1 договора).

До истечения срока действия договора предприниматель обратился к поставщику с  заявкой на продление срока действия договора, на что ООО «Краснодаррегионгаз» было предложено заключение нового долгосрочного договора № 25-4-06599/08 от 02.07.2007 г., в пункте 2.1 которого  установлен ежегодный объем поставки газа без уточнения категории потребления. С предложенной редакцией договора предприниматель не согласился, направив поставщику протокол разногласий по пунктам 2.1, 3.3 и  3.5, предложив их принять в редакции действующего договора поставки газа. Протокол разногласий был отклонен ООО «Краснодаррегионгаз», что послужило основанием для передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда.

Договор на поставку газа заключается в обязательном порядке, поэтому на него распространяются правила, предусмотренные в статье 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, которыми стороне, направившей протокол разногласий, предоставлено право передать неурегулированные разногласия на рассмотрение суда.

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда (статья 446 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как видно из материалов дела при заключении договора поставки газа  между сторонами возникли разногласия по пунктам 2.1, 3.3 и  3.5

Согласно пункту 2.1 договора в редакции, предложенной ООО «Краснодаррегионгаз», поставщик обязуется поставлять с 01 января 2008 года по 31 декабря 2012 года, а Покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами (далее - газ). Ежегодный объем поставки газа составляет 2360 тыс.м.куб. Договорной квартальный объем поставки определяется путем деления ежегодного объема поставки газа на количество кварталов. Договорной месячный объем поставки газа определяется путем деления квартального объема поставки газа по каждому объекту Покупателя на количество месяцев в году. Договорной суточный объем поставки газа определяется путем деления месячного договорного объема поставки газа по каждому объекту Покупателя на количество дней соответствующего месяца или устанавливается в графике № 1 и № 2.».

 В соответствии с п.3.3. договора в редакции ответчика в случае невыборки Покупателем в течение месяца поставки договорного месячного объема газа (за исключением случаев недопоставки газа поставщиком или наступления обстоятельств непреодолимой силы) стоимость объемов невыбранного газа, рассчитанная по средневзвешенной цене (п. 5.4) поставленного Покупателю газа признается неустойкой. Невыбранные объемы газа в последующие периоды поставке не подлежат и отражаются в месячном акте поданного-принятого газа.

Согласно п.3.5 указанного договора в редакции ООО «Краснодаррегионгаз» штраф за суммарный объем газа, выбранный Покупателем сверх суточного договорного объема, за все сутки месяца поставки и рассчитывается следующим образом:

в период с 15 апреля по 15 сентября - с применением штрафного коэффициента в размере 1,9 к стоимости газа рассчитанной в соответствии с пунктом 5.3.2 настоящего Договора;

в период с 16 сентября по 14 апреля - с применением штрафного коэффициента в размере 1,5 к стоимости газа рассчитанной в соответствии с пунктом 5.3.2 настоящего Договора.

В случае внесения изменения в п. 17 Правил поставки газа в Российской Федерации в части отмены применения коэффициентов в размере 1,1 и 1,5 за перерасход газа Покупателем размер штрафного коэффициента вместо 1,9 и 1,5 устанавливается равным 3 в течение календарного года.

Полагая, что предложенные ответчиком редакции пунктов 2.1, 3.3 и  3.5 договора противоречат сложившимся договорным отношениям, а также нормам Гражданского кодекса Российской Федерации, предприниматель предложил пункт 2.1 договора изложить в следующей редакции:

«Поставщик обязуется поставлять с 01 января 2008 г. по 31 декабря 2012 г., а Покупатель получать и оплачивать газ, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами (далее - газ). Ежегодный объем поставки газа на коммунально-бытовые нужды составляет 2.360 тыс.м.куб.

Договорной годовой объем поставляемого газа с разбивкой по кварталам:

в год

1 квартал

2 квартал

3 квартал

4 квартал

всего

2,36

1,36

0,00

0,00

1,00

т.ч. на производственно-технологические нужды

0,00

0,00

0,00

0,00

0,00

в т.ч. на коммунально-бытовые нужды

2,36

1,36

0,00

0,00

1,00

Договорной месячный объем поставки газа определяется путем деления квартального объема поставки газа на три. Договорной суточный объем поставки газа определяется путем деления месячного объема поставки газа на количество дней соответствующего месяца или устанавливается в графике № 1и № 2».

Пункты 3.3 и 3.5 договора предприниматель предложил дополнить следующими словами: «Данное правило не распространяется на объемы газа, потребленные на коммунально-бытовые нужды».

Принимая спорные пункты договора в редакции, предложенной покупателем, суд первой инстанции сделал вывод о том, что истец относится к категории коммунально-бытовой потребитель газа.

При этом суд не учел следующее.

Согласно статьи 2 Федерального Закона от 31.03.1999 №69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» потребитель газа (абонент газоснабжающей организации) - юридическое или физическое лицо, приобретающее газ у поставщика и использующее его в качестве топлива или сырья.

По смыслу пункта 17 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 №162, покупателями газа являются население, потребители промышленной группы и коммунально-бытовые потребители.

Понятие «коммунально-бытовой потребитель» законодателем не определено, поэтому для отнесения конкретного покупателя газа к категории «коммунально-бытовой потребитель» должна быть определена цель приобретения им топливно-энергетических ресурсов. В пункте 17 Правил коммунально-бытовой потребитель приравнен к населению. Следовательно, в случае, когда потребитель  использует газ для обеспечения населения теплом и горячей водой, его можно отнести к числу коммунально-бытового потребителя.

В целях определения к какой категории покупателя газа относится истец суд исследовал имеющиеся в деле доказательства, в частности, свидетельство о государственной регистрации предпринимателя от 17.12.1997 г. серия Б № 6373,  выписку из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей №05-13/20115 от 18.10.2006 г.  и  копию технического паспорта, составленного по состоянию на 21.02.2006г.

Согласно выписке из ЕГРИП №05-13/20115 от 18.10.2006 г. и указанному в ней коду по ОКВЭД, а также свидетельству о государственной регистрации  предпринимателя, последний осуществляет коммерческую, торгово-закупочную деятельность непродовольственными товарами, запчастями, техническое обслуживание и ремонт легковых автомобилей. Из представленного в дело технического паспорта  на нежилое помещение, расположенное в городе Белореченске по улице Победы,147, данное помещение является мастерской по ремонту автомобилей.

Вышеизложенное позволяет суду сделать вывод о том, что полученный объём газа используется предпринимателем  для отопления здания  в целях осуществления предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли. Указанные обстоятельство истец  в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не опроверг, что исключает возможность отнесения его к категории коммунально-бытового потребителя.

Пункт 2.1 договора в редакции, предложенной ООО «Краснодаррегионгаз», предусматривает равномерную поставку газа  по кварталам, как для потребителей  промышленной группы. Предприниматель Щанкин С.Н.себя к данной категории не относит и утверждает, что использует газ на коммунально-бытовые нужды, что свидетельствует о правомерности его требования и наличии права на включение в  договор условия о неравномерной поставке газа при определении годового объема с разбивкой по кварталам.

Между тем, в силу пункта 14 Правил поставки газа неравномерность поставки газа допускается только при поставках его на коммунально-бытовые нужды для населения и для котельных и тепловых электростанций в объемах, обеспечивающих потребности в тепловой энергии коммунально-бытовых организаций и населения, а также для генерирующих объектов, с использованием которых в электроэнергетике оказываются услуги по формированию перспективного технологического резерва мощностей по производству электрической энергии в соответствии