Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2008 по делу n А32-5133/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-5133/2008-65/121

01 октября 2008 г.                                                                              15АП-5093/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 октября 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Корнева Н.И., Ехлаковой С.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Баранова Ю.И.

при участии:

от истца: директор Ярмонов А.Ф., паспорт приказ № 1-л от 02.05.2007 г., протокол № 1 от 30.03.2007 г.

от ответчика: представитель не явился, извещен надлежащим образом (почтовое уведомление 77472 5)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО «Краснодарэнергосетьремонт»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 01.07.2008 г. по делу № А32-5133/2008-65/121

по иску ООО «Бетон-Строй»

к ОАО «Краснодарэнергосетьремонт»

о взыскании 1 053 892, 18 руб.

принятое в составе судьи Непранова Г.Г.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Бетон-Строй" (далее – ООО "Бетон-Строй") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Краснодарэнергосетьремонт" (далее – ОАО "Краснодарэнергосетьремонт") о взыскании 1 053 892, 18 руб.

Решением Арбитражный суд Краснодарского края от 01.07.2008 удовлетворил заявленные исковые требования частично.  Взыскано с ОАО «Краснодарэнергосетьремонт» в пользу ООО «Бетон - Строй» 1 020 819,43 руб., в том числе 985 451,73 руб. задолженности и 35 367,70 руб. пени, 16 242,90 руб. возмещения судебных расходов. В остальной части иска отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что истцом представлены доказательства выполненных работ, ответчик обязательства по оплате в полном объеме не исполнил.

Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО «Краснодарэнергосетьремонт» обжаловало его  в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что определением от 04.04.2008 введена процедура наблюдения, соответственно требования о взыскании задолженности должны предъявляться в рамках дела о банкротстве.

Представитель ОАО «Краснодарэнергосетьремонт» в судебное заседание апелляционной инстанции не явился, извещен надлежащим образом.

Представитель ООО «Бетон - Строй» в судебном заседании доводы жалобы не признал, просил  решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

ОАО «Краснодарэнергосетьремонт», будучи надлежащим образом извещенным о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в судебное заседание суда апелляционной инстанции не обеспечило, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению жалобы по существу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что судебный акт подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 30.08.2007 г. между ОАО "Краснодарэнергосетьремонт" (генподрядчик) и ООО "Бетон-Строй" (субподрядчик) заключен контракт № 002/07/104 (л.д. 6-14).

В соответствии с пунктами 1.1 - 1.3 контракта субподрядчик обязуется выполнить по заданию генерального подрядчика работы по строительству временной подъездной дороги на ПС 35/10 кВ «Комбикормовый завод» Тимашевских ЭС ОАО «Кубаньэнерго» и сдать их результаты Генеральному подрядчику, а Генеральный подрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить их на условиях настоящего контракта. Субподрядчик обязуется выполнить все работы, указанные в пункте 1.1. настоящего контракта собственными силами. Субподрядчик тщательно изучил и проверил документацию и полностью ознакомлен со всеми условиями, связанными с выполнением Работ, и принимает на себя расходы, риск и трудности выполнения Работ. Субподрядчик изучил все материалы контракта и получил информацию по всем вопросам, которые могли бы повлиять на сроки, стоимость и качество работ.

В силу пунктов 2.1 - 2.4 контракта стоимость работ по настоящему контракту определяется договорной ценой, которая на момент подписания контракта составляет 2 710 099,71 (два миллиона семьсот десять тысяч девяносто девять) рублей 71 копейка, в том числе НДС 18% 413 405,04 (четыреста тринадцать тысяч четыреста пять) рублей 4 копейки. Платежи за выполненные работы производятся ежемесячно за полностью завершенные конструктивные элементы и виды работ. Условием платежей является представление Субподрядчиком Генеральному подрядчику: акта приемки выполненных работ по форме КС-2, подписанного Представителем, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, счета на оплату, счета-фактуры.

Указанная в пункте 2.1. стоимость работ и услуг, определенная настоящим Контрактом подлежит изменению только после письменного оформления дополнительного соглашения сторонами. Оплата по настоящему контракту осуществляется путем авансового перечисления денежных средств в размере 500 000 (пятьсот тысяч) рублей, в том, числе НДС 18% 76 271, 19  руб. 19 коп. на расчетный счет субподрядчика.

Истец выполнил работу по строительству временной подъездной дороги и передал результаты работы ответчику, подтверждается актом о приемке выполненных работ формы КС -2 № 682 от 31.10.2007 (л.д. 21-26).

  Стоимость  фактически выполненных   работ  составила 1  954 541,75 руб., подтверждается выставленной счет - фактурой от 22.11.2007 г., актом о приемке выполненных работ формы КС -2 № 682 от 31.10.2007, справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 091-00/10 от 31.10.2007 г. (л.д. 20 - 27).

Платежным поручением № 213 от 03.09.2007 ответчик перечислил на счет истца авансовый платеж в размере 500 000 руб. на основании пункта 2.4 договора (л.д. 30).

Оставшаяся часть стоимости выполненных работ в размере 1 454 541,75 руб. ответчиком не оплачена.

Заключенный сторонами контракт по своей правовой природе является договором подряда, отношения регулируются статьями  702 – 729, 740 – 757 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пункт 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со статьей 310 Гражданского кодекса Российской Федерации Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

В силу пункта 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Согласно статьям 720 и 711 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика обязан осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику; после сдачи результата работ возникает обязанность заказчика оплатить выполненные работы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 10 информационного письма от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору подряда» разъяснил, что подрядчик, не выполнивший указанной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ даже в тех случаях, когда такие работы были включены в акт приемки. Указанные акты могут лишь подтверждать факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на их оплату, если они не предусмотрены договором или дополнительным соглашением к нему.

В соответствии с пунктом 1 статьи 711 и пунктом 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда оплате подлежит фактически выполненный (переданный заказчику) результат работ (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

Исследовав в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные доказательства, суд первой инстанции установил, что факт выполнения работ субподрядчиком и принятие их результата генподрядчиком подтверждается актами о приемке выполненных работ формы КС-2 и справкой о стоимости работ КС-3, которые подписаны сторонами без замечаний и возражений. Ответчиком на факт невыполнения работ, либо несоответствие их  технической документации не указано, спор относительно объема выполненных работ отсутствует.

Ответчик не представил доказательства, подтверждающие оплату выполненных работ в полном объеме.

Вместе с тем пунктом 2.5 контракта предусмотрено, что затраты ответчика, связанные с организацией производства работ и координации взаимодействия участников работ с заказчиком, с администрацией и надзорными органами, возмещаются субподрядчиком (истцом) отчислением 24% от стоимости выполненных работ. При этом генеральный подрядчик (ответчик) может самостоятельно удержать эту сумму при окончательном расчете с субподрядчиком.

К материалам дела приобщен подписанный сторонами акт № 431 от 31.10.2007, свидетельствующий о том, что ответчиком оказаны услуги генподряда на сумму 469 090,02 руб. Указанная сумма составляет 24% от стоимости фактически выполненных работ (л.д. 28).

Согласно акту сверки расчетов по состоянию на 20.02.2008 задолженность ответчика перед истцом с зачетом стоимости услуг генподряда составляет 985 451,73 руб. (л.д. 33).

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Материалами дела подтверждается факт ненадлежащего исполнения ответчиком своих обязательств по оплате работ, выполненных истцом на основании контракта от 30.08.2007 N 002/07/104.

Ответчик в апелляционной жалобе признал наличие долга перед ООО "Бетон-Строй" (л.д. 71). Поэтому суд правомерно взыскал с ответчика сумму основного долга. В указанной части решение заявителем не обжалуются.

Удовлетворяя требования в части взыскания пени, суд первой инстанции исходил из того, что в соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

При заключении договора стороны согласовали условие (пункт 9.2 договора), что за нарушение сроков оплаты генеральный подрядчик уплачивает пеню в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки.

Однако, размер пени завышен, поскольку начисление пени произведено на сумму долга с НДС, являющегося элементом публичных правоотношений.

Таким образом, штрафные санкции за период с 01.11.07г. по 01.02.08г., начисленные на сумму долга без НДС составляют 30 315, 16 руб. и подлежат взысканию.

Требование о взыскании с ответчика процентов на основании