Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2012 по делу n А32-4946/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-4946/2012

11 декабря 2012 года                                                                         15АП-12538/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 04 декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 декабря 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бондаренко Е.Н.,

при участии:

ЗАО «ТД «Кондитер» - Сердюкова В.Н. по доверенности от 23.08.2012,

ОАО «Кондитерский концерн Бабаевский» - Кулешова А.В. по доверенности от 25.12.2011,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Торговый Дом «КОНДИТЕР»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.08.2012 по делу № А32-4946/2012,

принятое в составе судьи Непранова Г.Г.,

по иску открытого акционерного общества «Кондитерский концерн «Бабаевский» (ОГРН 1027700070881/ ИНН 7708029391),

к закрытому акционерному обществу «Торговый Дом «КОНДИТЕР» (ОГРН 1022302932992/ ИНН 2320062144),

о признании недействительным решения и протокола внеочередного общего собрания акционеров

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Кондитерский концерн Бабаевский» (далее ОАО «Кондитерский концерн Бабаевский») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к закрытому акционерному обществу «Торговый Дом «КОНДИТЕР» (далее ЗАО «ТД «Кондитер») о признании недействительным принятого внеочередным общим собранием акционеров ЗАО «ТД «Кондитер» от 10.11.2011 решения по первому вопросу повестки дня: «Разрешить генеральному директору ЗАО ТД «Кондитер» Хрипко А.П. осуществить продажу третьим лицам части помещений, находящихся в собственности ЗАО ТД «Кондитер», в размере 111,6 кв.м. (1 этаж) в здании по ул. Горького, д. 30/2, по цене не ниже 12 132 500 руб. с учетом НДС»; о признании недействительным протокола внеочередного общего собрания акционеров от 15.11.2011 в части принятия решения по первому вопросу повестки дня «О совершении возможной крупной сделки» и принятое решение по указанному вопросу в связи с нарушением законодательства и прав акционера при вынесении вопроса на рассмотрение внеочередного общего собрания акционеров.

Исковые требования мотивированы тем, что при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «ТД «Кондитер» не представлены сведения, необходимые для решения вопроса об одобрении возможной крупной сделке, в частности: информация о существенных условиях сделки (стороны сделки, сроки исполнения сделки), конкретных помещениях, которые подлежат продаже, точная стоимость отчуждаемого имущества. Принятое по результатам голосования решение внеочередного общего собрания противоречит требованиям пункта 4 статьи 79 Федерального закона «Об акционерных обществах». Отсутствие указанной информации привело к нарушению прав акционера на ознакомление с документами и информацией для принятия им объективного решения при голосовании на внеочередном общем собрании акционеров. Кроме того, в отсутствие информации о стоимости спорного имущества невозможно установить порядок принятия решения о совершении крупной сделки и достаточности одобрения данной сделки простым большинством голосов (пункты 2,3 статьи 79 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 13.08.2012 исковые требования удовлетворены частично. Судом признано недействительным принятое внеочередным общим собранием акционеров ЗАО «ТД «Кондитер» от 10.11.2011 решение по первому вопросу повестки дня: «Разрешить генеральному директору ЗАО «ТД «Кондитер» Хрипко А.П. осуществить продажу третьим лицам части помещений, находящейся в собственности ЗАО ТД «КОНДИТЕР», в размере 111,6 кв.м. (1 этаж) в здании по ул. Горько­го, д. 30/2, по цене не ниже 12132500 руб. с учетом НДС». В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Закрытое акционерное общество «Торговый Дом «Кондитер» в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило отменить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.08.2012 в обжалуемой части и вынести новое решение об отказе в иске в полном объеме. Заявитель жалобы указал, оспариваемое решение внеочередного общего собрания акционеров не противоречит требованиям закона и не нарушает прав истца. Установление минимальной цены продажи не нарушает прав акционеров, поскольку является гарантией от продажи имущества по заниженной цене. Возможность нарушения прав общества и акционеров одобрением сделки в отсутствие указания на конкретного контрагента также не доказана. Истец не был лишен права участвовать на внеочередном общем собрании акционеров и голосовать по повестке дня. Участие в общем собрании акционеров является правом, в связи с чем, отказ истца в реализации данного права не может быть вменен ответчику. На внеочередном общем собрании участников рассматривался вопрос об одобрении крупной сделки по отчуждению имущества, балансовая стоимость которого составляет от 25% до 50 % активов общества, а не более 50%, как ошибочно указал суд первой инстанции. В связи с этим, голосование ОАО «Кондитерский концерн Бабаевский» не могло повлиять на результаты голосования, поскольку решение по спорному вопросу принято большинством голосов акционеров ЗАО «ТД «Кондитер».

ОАО «Кондитерский концерн Бабаевский» в отзыве апелляционную жалобу не признало, просило решение суда от 13.08.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Истец указал, что суд первой инстанции пришел к правильным выводам о наличии нарушений статьи 79 Федерального закона «Об акционерных обществах». Отсутствие в решении об одобрении крупной сделки указания на выгодоприобретателя не позволяет оценить такую сделку на предмет заинтересованности акционеров в ее совершении, а также правомочности акционера Воробьевой Г.И. единолично принимать решение об одобрении данной сделки. Отсутствие сведений о стоимости отчуждаемого имущества определенной советом директоров, противоречит статье 78 Федерального закона «Об акционерных обществах» и не позволяет истцу решить вопрос о наличии права требовать выкупа акций в порядке статьи 75 указанного Федерального закона. Доводы ответчика о надлежащем извещении истца о проведении внеочередного общего собрания акционеров истец считает необоснованными, поскольку в извещении о проведении собрания в заочной форме, в нарушение пункта 1 статьи 54 Федерального закона «Об акционерных обществах», не был указан адрес для направления бюллетеней, что лишило ОАО «Кондитерский концерн Бабаевский» права на участие в голосовании. Принятие решения об одобрении крупной сделки без учета требований пункта 4 статьи 79 Федерального закона «Об акционерных обществах» позволяет генеральному директору без учета мнения акционеров общества определять предмет сделки, ее цену, контрагента и срок совершения сделки. При этом, нарушается право акционера на получение объективной информации и право на управление делами общества. Другая сторона в сделке лишается возможности получить объективную информацию о нарушении установленного порядка при совершении крупной сделки (сделки с заинтересованностью).  Наличие оспариваемого решения внеочередного общего собрания может явиться препятствием для признания сделки недействительной, что приведет к неправомерному отчуждению имущества ЗАО «ТД «Кондитер».

В судебном заседании представитель ЗАО «ТД «Кондитер» апелляционную жалобу поддержал, просил решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.08.2012 отменить, в удовлетворении иска отказать.

Представитель ОАО «Кондитерский концерн Бабаевский» апелляционную жалобу не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил, что общество участия в голосовании не принимало, ввиду того, что в бюллетене для голосования и сообщении о проведении внеочередного общего собрания акционеров были указаны разные места подсчета голосов.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что в совет директоров ЗАО «ТД «Кондитер» поступило требование акционера Воробьевой Г.И. от 29.09.2011 о созыве внеочередного общего собрания акционеров по вопросу об одобрении возможной крупной сделки. В требовании акционера предполагалось утвердить следующую формулировку принятого решения: разрешить генеральному директору ответчика Хрипко А.П. осуществить продажу третьим лицам части помещений, находящейся в собственности ЗАО ТД "Кондитер" в размере 111,6 кв.м. (1 этаж) в здании по ул.Горького, д. 30/2 по цене не ниже 12 132 500 с учетом НДС".

05.10.2011 состоялось заочное голосование совета директоров ответчика, по результатам которого составлен протокол заседания совета директоров от 11.10.2011. По итогам голосования советом директоров принято решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров путем заочного голосования по следующим вопросам повестки дня, предложенным акционером общества:

–о совершении возможной крупной сделки;

–утверждение Положений об общем собрании акционеров, Совете директоров, Генеральном директоре, Ревизоре общества в новой редакции.

10 ноября 2011 состоялось внеочередное общее собрание акционеров, на котором принято следующее решение: «Разрешить генеральному директору ЗАО ТД «КОНДИТЕР» Хрипко А.П. осуществить продажу третьим лицам части помещений, находящейся в собственности ЗАО ТД «КОНДИТЕР», в размере 111,6 кв.м. (1 этаж) в здании по ул. Горького, д. 30/2, по цене не ниже 12132500 руб. с учетом НДС». Решение оформлено протоколом от 15.11.2011г.

Стоимость имущества рассчитана на основании отчета №0320000131  оценки стоимости имущества, проведенной Торгово-Промышленной Палатой г.Сочи по состоянию на 22.07.2011.

Держателем реестра владельцев ценных бумаг ЗАО ТД «КОНДИТЕР» является ЗАО ВТБ Регистратор.

Согласно сведениям ЗАО ВТБ Регистратор право на участие в общем собрании ЗАО ТД «КОНДИТЕР» по состоянию на 11.10.2011 имели акционеры Воробьева Галина Ивановна владелец 27500 шт. обыкновенных именных акций (55% голосов) и ОАО «Кондитерский концерн «Бабаевский» владелец 22500 шт. обыкновенных именных акций (45% голосов).

Решения, изложенные в протоколе общего собрания акционеров от 15.11.2011, приняты одним акционером, Воробьевой Г.И., что подтверждается бюллетенем для голосования.

В соответствии с пунктом 1 статьи 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах) крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за ис­ключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.

Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Порядок одобрения крупной сделки регламентирован статьей 79 Закона об акционерных обществах.

Так, решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 1 статьи 83 Закона об акционерных обществах сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии