Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2012 по делу n А53-24257/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-24257/2012

12 декабря 2012 года                                                                            15АП-15018/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 декабря 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Смотровой Н.Н.

судей М.В. Соловьевой, С.С. Филимоновой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шапкиным П.В.,

при участии:

от заявителей: представителя по доверенности Тимченко Е.Ю. (доверенность № 32 от 31.12.11 до 31.12.12; доверенность № 11 от 01.01.12, сроком до 31.12.12);

от заинтересованного лица: ведущего специалиста-эксперта Путилиной И.В. (доверенность от 10.01.12 № 06, сроком до 31.12.12, удостоверение № 1972 от 06.02.12);

от третьего лица: председателя правления Фельдшерова В.А. (выписка из протокола № 1 от 16.01.12);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью  "Лукойл-ТТК", общества с ограниченной ответственностью "Лукойл-Ростовэнерго" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.10.2012 по делу № А53-24257/2012 по заявлению общества с ограниченной ответственностью  "Лукойл-ТТК", общества с ограниченной ответственностью "Лукойл-Ростовэнерго" к заинтересованному лицу Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области при участии третьего лица ЖСК «Западный» о признании недействительным решения, принятое в составе судьи Лебедевой Ю.В.

УСТАНОВИЛ:

общество       с          ограниченной           ответственностью    «Лукойл-Теплотранспортная

компания» (далее – ООО «Лукойл-ТТК») и общество с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» обратились в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - управление) от 30.11.11г. № 14725/02 по делу № 860/02 о признании заявителей нарушившими ч. 1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ЖСК «Западный».

Решением от 16.10.12г. суд отказал заявителям в признании недействительным решения комиссии управления, сославшись на то, что оспариваемое решение комиссии управления соответствует закону, не нарушает прав и законных интересов заявителей, а так же вынесено антимонопольным органом в пределах предоставленных полномочий, с соблюдением процедуры возбуждения и рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Не согласившись с решением суда, заявители обратились в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда отменить и удовлетворить заявленные ими требования.

Жалоба мотивированы тем, что управление не доказало факта навязывания договора энергоснабжения № 3182 от 25.02.10г. заявителями по делу ЖСК «Западный»  - договор данным ЖСК с ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» был подписан добровольно и без возражений, ООО «Лукойл-ТТК» вступило в данный договор в качестве правопреемника  ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго». Затем, 26.05.11г. и 18.06.11г. между ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» и ЖСК «Западный» были подписаны дополнительные соглашения к названному договору, согласно которому спорные пункты 5.2,2.7,4.1,7.1,7.2 были урегулированы до возбуждения управлением в отношении заявителей дела о нарушении антимонопольного законодательства, по итогам рассмотрения которого комиссией управления было принято оспариваемое в деле решение.

Управление в отзыве на жалобы просит решение суда оставить без изменения, ссылаясь на его законность.

ЖСК «Западный» в отзыве на жалобы указывает, что в договор энергоснабжения № 3182 от 25.02.10г. были включены условия, противоречащие законодательству и нарушающие права граждан – членов ЖСК.  Личные встречи и переговоры руководителей ЖСК с ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» не дали результатов, в связи с чем ЖСК  обратилось с жалобой в управление. Зная о незаконности условий договора и о подтверждающей это судебной практике, ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» перевело свои права и обязанности по договору на ООО «Лукойл-ТТК».

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

В судебном заседании представитель заявителей по делу настаивала на отмене решения суда, сославшись на доводы, приведённые в апелляционных жалобах, дополнительно пояснила, что после вступления ООО «Лукойл-ТТК» в договор энергоснабжения № 3182 от 25.02.10г., произошедшего с 01.01.11г.,  руководством данной организации было принято решение о приведении данного договора и ему подобных в соответствии с действующим законодательством, что подтверждается в том числе тем, что ООО «Лукойл-ТТК» после получения об ЖСК «Западный» заявления приняло меры к изменению договора путём заключения дополнительных соглашений.

Представитель управления возражала против отмены решения суда первой инстанции, сославшись на его законность и приведённые в отзыве на апелляционные жалобы доводы.

Представитель ЖСК «Западный» пояснил, что обращение ЖСК «Западный» к ООО «Лукойл-ТТК» от 04.04.11г. было оставлено без ответа, в связи с чем ЖСК и обратилось с жалобой в управление.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав представителей участвующих в деле лиц, оценив доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, арбитражный суд апелляционной инстанции признал апелляционные жалобы не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, и установлено судом первой инстанции, 25.02.10г. между ЖСК «Западный» и ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго», являющимся по состоянию на 2010 энергоснабжающей организацией, заключен договор энергоснабжения № 3182 (т.1, л.д. 89-102).

29.12.10г. дополнительным соглашением в указанном договоре энергоснабжения № 3182 от 25.02.10г. заменена  энергоснабжающая  организация: ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» на ООО «Лукойл-ТТК». Изменения вступили в силу с 01.01.11г. (т.1, л.д. 103-105).

Данный договор имел в числе прочего следующие условия:

- п. 2.5, согласно которому энергоснабжающая организация имеет право прекратить поставку тепловой энергии и химочищенной воды полностью или частично  после предупреждения  ЖСК  «Западный»,  а также вводить  ограничения  путем снижения параметров в случае превышения температуры обратной сетевой воды более чем на 3% против температурного графика;

- п. 2.7, согласно которому энергоснабжающая организация имеет право прекратить поставку (не осуществлять подачу) тепловой энергии и химочищеной воды полностью или частично, но после предупреждения абонента, а также путем снижения параметров;

- п. 4.1, согласно которому учёт и расчет потребленной тепловой энергии производится в соответствии с «Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя» от 25.09.95г. № 954;

- п. 7.1, согласно которому при неоплате абонентом тепловой энергии энергоснабжающая организация вправе ввести ограничение потребления тепловой энергии или полное отключение;

- п. 7.2, согласно которому подключение абонента энергоснабжающей организацией производится после полного погашения задолженности за тепловую энергию либо составления графика погашения указанной задолженности и (или) предоставления гарантий оплаты задолженности.

04.04.11г. ООО «Лукойл-ТТК» от ЖСК «Западный» за вх. № 2091 поступили разногласия к указанному договору энергоснабжения, в котором выражало несогласие с п.п. 5.2, 7.1, 7.2 договора (т.1, л.д. 149)

23.05.11г. в управление поступило обращение ЖСК «Западный», в котором сообщалось о неправомерных, по мнению заявителя, действиях ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» и ООО «Лукойл-ТТК» в части навязывания ЖСК «Западный» невыгодных условий указанного договора - п.п. 2.5, 2.7, 4.1, 7.1, 7.2, т.1 (т.1, л.д. 129-135).

08.06.11г. приказом управления № 391 по изложенным в заявлении ЖСК фактам было возбуждено дело № 860/02 по признакам нарушения энергоснабжающей организацией ч.1 ст. 10 закона № 135-ФЗ (т.1, л.д. 126).

26.05.11г. и 18.06.11г. между ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» и ЖСК «Западный» были подписаны дополнительные соглашения к договору энергоснабжения № 3182 от 25.02.10г., согласно которым разногласия по п.п. 5.2, 2.7, 4.1, 7.1, 7.2 названного договора были урегулированы (т.3, л.д. 25, 26).

28.11.11г. комиссией управления по  результатам рассмотрения дела № 860/02 было вынесено решение, которым ООО «Лукойл-ТТК» и ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» были признаны нарушившими ч.1 ст. 10 закона № 135-ФЗ (п.1), рассмотрение дела № 860/02 было прекращено в связи с добровольным устранением ООО «Лукойл-ТТК» и ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» нарушения антимонопольного законодательства и его последствий (п.2), в связи с чем предписания ООО «Лукойл-ТТК» и ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» было решено не выдавать (п.3) (т.1, л.д. 60-66).

Нарушение ч.1 ст. 10 закона № 135-ФЗ выразилось в навязывании ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго», а затем – его правопреемником в договоре энергоснабжения № 3182 от 25.02.10г. ООО «Лукойл-ТТК», как доминирующим субъектом, действующим в состоянии естественной монополии, другой стороне данного договора -  ЖСК «Западный» -, как более слабой в данном договоре стороне, невыгодных для него условий данного договора путём включения в него п.п. 2.7, 4.1, 7.1, 7.2. 

Не согласившись с указанным решением в части признания нарушившими антимонопольное законодательство, ООО «Лукойл-ТТК» и ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» обжаловали его в арбитражный суд.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не нашёл достаточных оснований для переоценки вывода суда первой инстанции о законности принятого комиссией управления решения в связи со следующим.

Закон № 135-ФЗ формулирует требования для хозяйствующих субъектов при их вступлении в гражданско-правовые отношения с другими участниками гражданского оборота. Так, для лиц, занимающих доминирующее положение на рынке, введены ограничения, предусмотренные ст. 10 закона № 135-ФЗ.

В силу п.1 ч.1 ст. 10 закона № 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Поскольку теплопринимающее оборудование ЖСК «Западный» подключено только к тепловым сетям, эксплуатируемым ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» - до 29.12.10г., а с 29.12.10г. данные сети эксплуатирует ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», услуги по поставке тепловой энергии, оказываемые ранее ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго», а затем «ЛУКОЙЛ-ТТК» не могут быть заменены иными услугами, равно как не могут быть заменены услугами теплоснабжения других организаций.

На этом основании комиссия управления, обосновано руководствуясь положениями ч.5 ст. 5 закона № 135-ФЗ, ст.ст. 3, 4 3 Федерального закона от 17.08.95г. №147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее – закон № 147-ФЗ). пришла к правомерному выводу о том, что положение ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго», а затем «ЛУКОЙЛ-ТТК», на рынке услуг по поставке тепловой энергии в адрес ЖСК «Западный» следует расценивать как положение субъекта естественной монополии.

С учётом этого, положение ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго», а затем «ЛУКОЙЛ-ТТК», на рынке вышеуказанных услуг признается доминирующим, в связи с чем на деятельность данных энергоснабжающих организаций распространяются ограничения, установленные ст. 10 закона № 135-ФЗ.

Оценив п.п. 2.7, 4.1, 7.1, 7.2 договора энергоснабжения № 3182 от 25.02.10г., суд первой инстанции пришёл к основанному на нормах применимого права и обстоятельствах дела выводу о том, что данные условия договора были явно не выгодны ЖСК «Западный», ущемляли его права, а так же интересы представляемых данным ЖСК жильцов многоквартирного жилого дома.

Так, в названный договор энергоснабжающей организацией – естественным монополистом в указанный договор включены положения, о праве энергоснабжающей организации прекращать поставку (не осуществлять подачу) тепловой энергии и химочищеной воды, а также вводить ограничения путем снижения параметров температуры обратной сетевой воды на выходе.

Однако, постановлением Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 № 294 (в редакции от 23.05.2006 № 307) утвержден «Порядок расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ» и оплата потребителями электрической, тепловой энергии и природного газа на территории Российской Федерации осуществляется с применением авансовых платежей или расчетов по аккредитиву в порядке, устанавливаемом соглашением между потребителем и энергоснабжающей организацией, если иное не установлено соглашением сторон.

Указанное правило не применяется в отношении бюджетных учреждений, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета на основе сметы доходов и расходов, казенных предприятий, товариществ собственников жилья, жилищно-строительных, жилищных и иных специализированных потребительских кооперативов, управляющих организаций или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих управление многоквартирными домами, если предварительная оплата коммунальных услуг не установлена в договоре управления многоквартирными домами. В связи с этим ЖСК «Западный» относится к той категории потребителей, к которому не могут относиться правила оплаты потребленной тепловой энергии с применением авансовых платежей.

Пункты 2.7, 7.1, 7.2, 4.1 указанного договора так же не соответствуют действующему законодательству, поскольку не учитывают положения Правил предоставления коммунальных услуг гражданам (далее по тексту - Правила № 307), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 года № 307, в части противоречащей методу определения количества потребленной тепловой энергии.

Поскольку ЖСК «Западный» при заключении указанного договора энергоснабжения выступает посредником между теплоснабжающей организацией