Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2012 по делу n А53-21732/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ценовых предложений в пользу ГУП РО «Ростовское ДРСУ», что позволило последнему стать победителем при минимальном снижении начальной (максимальной) цены контракта. Тот факт, что часть участников аукциона поднимала карточки при снижении цены аукциона на 0,5 %, не изменяет квалификацию их действий.

Организации пояснили причины своего бездействия, которые изложены управлением в спорном решении, а также обосновали максимально возможное снижение цены контракта на 0,5 %. Антимонопольный орган отклонил доводы организаций и, учитывая поведение представителей организаций, отраженное на аудиозаписи проведения открытого аукциона, сделал вывод о том, что 10 из 11 организаций отказались от подачи ценовых предложений при снижении более, чем на 0,5 %.

Управление 04.04.2012 приняло решение, которым признала 11 организаций, принимавших участие в проведении аукциона, нарушившими пункт 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Полагая, что принятое управлением решение является незаконным, организации оспорили его в порядке, установленном главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Исходя из положений ст. 198 – 201 АПК РФ для признания незаконным ненормативного акта органа государственной власти необходимо наличие совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого акта закону и нарушение им прав и законных интересов заявителя по делу.

Наличие данных условий незаконности решения антимонопольного органа не подтверждено материалами дела.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.

Статьей 8 Закона о защите конкуренции установлено, что согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий: 1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них; 2) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке. Такими обстоятельствами, в частности, могут быть изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее чем одного года или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если такой срок составляет менее чем один год.

Согласно разъяснениям, данным Высшим Арбитражным Судом РФ в постановлении Пленума № 30 от 30.06.2008, при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (статья 8 Закона о защите конкуренции), арбитражным судам следует учитывать, что согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.

Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин.

Таким образом, квалифицирующее значение для вменяемого нарушения антимонопольного законодательства имеет совершение хозяйствующими субъектами отвечающих интересам каждого и заранее известных каждому противоправных и негативно влияющих на конкурентную среду согласованных действий на одном товарном рынке, относительно синхронно и единообразно при отсутствии к тому объективных причин.

При этом известность каждому из субъектов о согласованных действиях друг друга заранее может быть установлена не только при представлении доказательств получения ими конкретной информации, но и исходя из общего положения дел на товарном рынке, которое предопределяет предсказуемость такого поведения как групповой модели, позволяющей за счет ее использования извлекать неконкурентные преимущества.

Порядок проведения аукциона установлен статьей 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон № 94-ФЗ).

В силу положений названной нормы аукцион начинается с объявления аукционистом начала проведения аукциона, предмета контракта, "шага аукциона". Участник аукциона после объявления аукционистом начальной (максимальной) цены контракта и цены контракта, сниженной в соответствии с "шагом аукциона", поднимает карточки в случае, если он согласен заключить контракт по объявленной цене.

Аукционист объявляет номер карточки участника аукциона, который первый поднял карточку после объявления аукционистом начальной (максимальной) цены контракта и цены контракта, сниженной в соответствии с "шагом аукциона", а также новую цену контракта, сниженную в соответствии с "шагом аукциона", и "шаг аукциона", в соответствии с которым снижена цена контракта.

Аукцион считается оконченным, если после троекратного объявления аукционистом цены контракта ни один участник аукциона не поднял карточку. В этом случае аукционист объявляет об окончании проведения аукциона, последнее и предпоследнее предложение о цене контракта, номер карточки и наименование победителя аукциона и участника аукциона, сделавшего предпоследнее предложение о цене контракта.

Победителем аукциона признается лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта.

В силу ч. 12 ст. 37 Закона № 94-ФЗ в случае, если в аукционе участвовал один участник, аукцион признается несостоявшимся.

С учетом приведенных выше положений, суд первой инстанции сделал правильный вывод о доказанности Ростовским УФАС согласованности действий участников аукциона.

Из материалов дела следует, что в ходе аукциона участники аукциона не заявляли предложения о цене контракта до тех пор, пока "шаг аукциона" не снизился до минимального - 0,5% от начальной (максимальной) цены контракта. Через некоторое время после того, как карточка была поднята представителем ГУП РО «Ростовское ДРСУ», карточки были подняты и иными участниками аукциона, однако при последующем снижении цены контракта предложений ими заявлено не было.

Основным доводом апелляционных жалоб является невозможность снижения цены более, чем на 0,5 %, в обоснование чего заявляется о недостатках аукционной документации.

Так, в апелляционных жалобах заявители указывают на недостатки аукционной документации, в том числе то, что в аукционной смете не учтен большой объем работ.

Между тем, информация о проведении аукциона была размещена для всеобщего доступа 27.12.2010, период подачи заявок – с 28.12.2010 по 23.03.2011..

Таким образом, у участников аукциона имелась возможность и достаточный период времени (три месяца) для ознакомления с предполагаемым объектом работ, проверки аукционной документации, проведения собственных расчетов, в целях установления реальной возможности и необходимости участия в аукционе.

Заявителями апелляционных жалоб не представлено доказательств наличия объективных обстоятельств, возникших в период после подачи заявки (внесения обеспечения) и до проведения аукциона, которые обусловили невозможность предложения цены контракта ниже максимальной.

При этом суд исходит из того, что все участники аукциона предполагаются профессиональными и добросовестными участниками рынка, в связи с чем осознавали, что участие и победа в аукционе предполагают предложение ценовых предложений ниже максимальной цены контракта.

Недостатки аукционной документации, неучтенные работы на объекте, как и условия собственной деятельности (наличие заключенных контрактов) должны были быть учтены при формировании воли на подачу заявки на участие в аукционе.

Суд также учитывает, что в состав сметной стоимости входит помимо стоимости непосредственно строительных, монтажных работ, стоимости оборудования и стоимости прочих затрат также сметная прибыль – нормативная (гарантированная) прибыль подрядной организации, которая определяется в соответствии с Методическими указаниями по определению величины сметной прибыли в строительстве (МДС 81-25.2001).

Таким образом, суд приходит к выводу, что факт подачи заявки свидетельствует о том, что подрядная организация оценила свои возможности и сделала осознанный выбор на участие в аукционе с целью победы в нем.

Судом апелляционной инстанции также отклоняются доводы апелляционных жалоб о том, что неподача ценовых предложений является правом участников аукциона.

В качестве противоправного деяния заявителям вменяется не само по себе отсутствие активности на аукционе, а совокупность синхронных и единообразных действий по подаче заявок на участие в аукционе, с учетом наличия на момент подачи заявок полной информации об объекте работ и экономическом состоянии подрядчиков, и последующем пассивном поведении на аукционе, не соответствующем намерению участия в аукционе, выраженному фактом подачи заявки.

Суд апелляционной инстанции полагает правильным вывод антимонопольного органа о том, что такое фактическое и единообразное поведение участников аукциона свидетельствует о согласованности их действий.

В результате согласованных действий участники аукциона обеспечили получение работ по контракту при минимальном снижении начальной цены контракта, что привело к недостаточной экономии денежных средств и причинило ущерб бюджету.

Одной из основных целей Закона № 94-ФЗ является эффективное использование средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования. Поведение участников аукциона, несмотря на однократное поднятие ими карточек при снижении цены на 0,5 % фактически означает отказ от участия их в аукционе в пользу одной из организаций, получившей возможность заключить контракт при минимальном снижении цены. Суд первой инстанции правомерно оценил действия участников аукциона как направленные на поддержание цены на торгах.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционных жалобах, как основанные на неверном толковании норм антимонопольного законодательства, а также не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Согласно ст. 71 АПК РФ арбитражный суд исследует доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Произведя их оценку с соблюдением требований ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение об отказе в удовлетворении требований заявителей, поскольку установленные ст. 201 АПК РФ основания для признания незаконным решения управления от 04.04.2012 по делу № 1579/05 отсутствуют.

Основания для отмены решения суда и удовлетворения апелляционных жалоб судом апелляционной инстанции не установлены.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.10.2012 по делу № А53-21732/2012 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           О.А. Сулименко

Судьи                                                                                             Т.Г. Гуденица

С.С. Филимонова