Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2013 по делу n А53-6891/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-6891/2011

21 января 2013 года                                                                           15АП-13475/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 января 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Глазуновой И.Н., Ильиной М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шаовым Т.Д.,

при участии:

от истца – ИП Гиголаева В.В. – представителя Монахова А.А. (доверенность от 16.05.2012),

от ответчика – ООО «Юг-Зерно-Т» - представителей Загуменко Г.Е. (доверенность от 14.10.2012), Мироненко Г.В. (доверенность от 11.06.2010),

от третьего лица – ЗАО «Русский Славянский банк» - представителя Мартыновой А.Д. (доверенность от 17.10.2012),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Гиголаева Владимира Викторовича

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 14 сентября 2012 года по делу №А53-6891/2011

по иску индивидуального предпринимателя Гиголаева Владимира Викторовича (ОГРНИП 309615433800109)

к обществу с ограниченной ответственностью «Юг-Зерно-Т» (ОГРН 1026102577830)

при участии третьего лица - закрытого акционерного общества «Русский Славянский банк» в лице филиала АКБ «РУССЛАВБАНК» в г. Таганроге,

о взыскании задолженности,

принятое судьей Ширинской И.Б.,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Гиголаев Владимир Викторович (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Юг-Зерно-Т» (далее – ответчик) о взыскании задолженности за поставленный товар по договорам поставки №01/07-10 от 01.07.2010, от 01.10.2010 в размере 106 917 360, 56 руб. (с учетом принятого судом заявления об изменении заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

            Определением от 03.10.2011 суд в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ЗАО «Русский Славянский Банк» (филиал АКБ «Русславбанк» в г.Таганроге, далее – банк).

               Решением Арбитражного суда Ростовской области от 14 сентября 2012 года в удовлетворении иска отказано.

               В апелляционной жалобе истец просил решение суда отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении иска.

               Апелляционная жалоба мотивирована следующим. Ответчик не представил доказательства направления в адрес истца и получения им уведомлений о зачете требований по оплате продукции от 01.07.2010. Письмо №17 от 05.10.2010, представленное банком, истцом не подписывалось, является сфальсифицированным. Фальсификация писем №17 от 05.10.2010, №21/10 от 05.10.2010 подтверждена двумя судебными экспертизами, проведенными ЭКЦ МВД РФ в Ростове-на-Дону и ЭКЦ МВД РФ в Москве. Суд отказал в судебном заседании 02.07.2012 в приобщении к материалам дела очередного варианта письма №17 от 05.10.2010 и в проведении его экспертизы, а в заседании 10.07.2012 приобщил к материалам дела и назначил судебную экспертизу. Судом не проверена легитимность получения банком письма №17 от 05.10.2010. Это письмо могло быть изготовлено комбинированным способом с использованием листа с подписью истца. Договоры поручительства истцом не подписывались.

               В отзыве на апелляционную жалобу банк доводы жалобы не признал, просил апелляционную жалобу оставить без удовлетворения. В отзыве банк пояснил следующее. 15.07.2009 между ООО «Калипсо» и ООО «Елкинское» был заключен договор о переводе долга №00410-1, утвержденный банком. По данному договора ООО «Елкинское» приняло на себя обязательства перед банком по погашению обязательств ООО «Калипсо» по договору об открытии кредитной линии №00410 от 18.09.2008. Сельхозпродукция, поставленная истцом, ранее была принята банком в залог в обеспечение обязательств ООО «Елкинское» по договорам о залоге от 13.11.2009. Поскольку ООО «Елкинское» обязательства по погашению кредита в размере 120 000 000 руб. не исполнило, единственным условием согласия банка на отчуждение истцом сельхозпродукции являлось направление денежных средств от продажи продукции на погашение обязательств ООО «Елкинское» по кредитному договору. В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору банк и истец заключили договор поручительства от 05.10.2010 №00410-1/ОД-ИП в части возврата основного долга в размере 81 000 000 руб. по договору об открытии кредитной линии №00410 от 18.09.2008. В письме от 05.10.2010 банк дал согласие на продажу сельхозпродукции в адрес ООО «Юг-Зерно-Т» исключительно при условии направления денежных средств от реализации заложенной продукции на погашение обязательств по кредитному договору на счет ООО «Елкинское» в филиале банка. Согласие банка на продажу сельхозпродукции в адрес ООО «Юг-Зерно-Т» было дано банком после предоставления истцом письма – распоряжения о перечислении денежных средств в сумме 81 000 000 руб. на счет в филиале банка в погашение обязательств ООО «Елкинское» по кредитному договору. Банк представил суду первой инстанции подлинники договоров поручительства на обозрение, к материалам дела приобщены копии договоров.

               В отзыве на апелляционную жалобу ООО «Юг-Зерно-Т» просило апелляционную жалобу оставить без удовлетворения. В отзыве ответчик пояснил, что ИП Гиголаев В.В. не уведомлял его о смене места жительства, адреса регистрации, в связи с чем заявление о зачете было направлено по надлежащему адресу. Оригиналы договоров поручительства от 30.12.2010 и от 05.10.2010 представлялись банком на обозрение суда в заседании 26.12.2011.

               В судебном заседании истцом было заявлено ходатайство о назначении экспертизы с постановкой следующих вопросов: применялись ли при изготовлении подписи от имени Гиголаева В.В. на письме №17 от 05.10.2010 какие-либо технические средства или средства монтажа; соответствует ли давность выполнения подписи, совершенное от имени Гиголаева В.В. на письме №17 от 05.10.2010, указанной в нем дате; в какой очередности были нанесены на бумагу текст письма 317 от 05.10.2010 и подпись от имени Гиголаева В.В. Ответчик возражал против назначения экспертизы, пояснив, что имеющееся в материалах дела экспертное заключение №2012/349 от 26.08.2012 содержит вывод о том, что подпись от имени Гиголаева В.В. в письме №17 от 05.10.2010 выполнена самими истцом, признаков предварительной и технической подготовки экспертизой не выявлено, поставленные истцом вопросы могли быть им заявлены в ходатайстве о назначении дополнительной экспертизы в суде первой инстанции.

               Рассмотрев указанное ходатайство, апелляционный суд не нашел оснований для его удовлетворения.

               В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал. Представители ответчика и третьего лица просили решение суда оставить без изменения.

               Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав пояснения представителей сторон, явившихся в судебное заседание, арбитражный суд апелляционной инстанции не нашел оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда.

               Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО «Юг-Зерно-Т» (покупатель) и ИП Гиголаевым В.В. (продавец) был заключен договор №01/07-10 от 01.07.2010, в соответствии с которым предприниматель обязался поставить сельскохозяйственную продукцию урожая 2010 года, а покупатель принять и оплатить продукцию. Приложением №1 от 01.07.2010 к договору №01/07-10 от 01.07.2010 предусмотрена поставка пшеницы 4 класса в количестве 500 тонн по цене 4 300 руб. за одну тонну общей стоимостью 2 150 000 руб., приложением №2 от 01.07.2010 к договору №01/07-10 от 01.07.2010 предусмотрена поставка семян подсолнечника в количестве 719, 630 кг общей стоимостью 13 142 768, 20 руб.

               01.10.2010 между ООО «Юг-Зерно-Т» (покупатель) и ИП Гиголаевым В.В. (поставщик) был заключен договор, в соответствии с пунктом 1.1 которого продавец обязуется поставить, а покупатель принять и оплатить сельскохозяйственную продукцию урожая 2010 года, а покупатель принять и оплатить продукцию. Согласно пункту 1.2 договора поставки продукция обременена залогом в пользу АКБ «Русславбанк» (ЗАО).

               Согласно приложению №2 от 04.10.2010 к договору поставки от 01.10.2010 предприниматель обязался поставить, а ООО «Юг-Зерно-Т» принять и оплатить продукцию на общую сумму 99 460 880, 99 руб.

               Как установлено судом первой инстанции и не оспаривается сторонами, факт исполнения договора №01/07-10 от 01.07.2010 истцом подтверждается представленными в материалы дела товарными накладными - №2 от 04.10.2010, №11 от 05.11.2010, №12 от 09.11.2010, №15 от 19.11.2010, №1 от 04.10.2010, №3 от 04.10.2010, №4 от 04.10.2010, №5 от 04.10.2010, №6 от 04.10.2010, №8 от 04.10.2010, №9 от 04.10.2010, №10 от 04.10.2010, №13 от 16.11.2010, №14 от 16.11.2010.

               В качестве доказательств, подтверждающих оплату продукции, принятой по договору №01/07-10 от 01.07.2010, ответчик представил в суд первой инстанции платежные поручения №1277 от 01.07.2010 на сумму 2 000 000 руб., №3035 от 22.12.2010 на сумму 1 640 000 руб.

               Погашение задолженности также производилось зачетом требований, приобретенных ответчиком в отношении истца по договору цессии от 31.12.2010 между ООО «Юг-Зерно-Т» и ООО «САЕ», предметом которого были права по кредитному договору №00492, обеспеченному обязательством Гиголаева В.В. в соответствии с договором поручительства №00492/3 – П от 30.12.2009. Как следует из кредитного договора от 30.12.2009 №00492, АКБ «Русславбанк» обязался предоставить ООО «Велес» заем в сумме 89 500 000 руб. на срок по 30.03.2010, исполнение обязательств по кредитному договору обеспечивалось поручительством Гиголаева В.В. по договору с банком от 30.12.2009 №00492/3-П, в котором истец обязался солидарно с заемщиком отвечать за возврат основного долга в размере 89 500 000 руб. 25.08.2010 банк уступил обществу «САЕ» право требования к ООО «Велес» из кредитного договора №00492 от 30.12.2009. 31.12.2010 ООО «САЕ» уступило обществу «Юг-Зерно-Т» права требования к ООО «Велес» по кредитному договору №00492 от 30.12.2009, а также права, обеспечивающие его исполнение, в том числе поручительство Гиголаева В.В. в части, обеспечивающей исполнение обязательств в сумме 11 502 768,2 руб. Письмом от 31.12.2010 №03281 ООО «Юг-Зерно-Т» известило Гиголаева В.В. о заключении 31.12.2010 договора цессии между ООО «САЕ» и ООО «Юг-Зерно-Т», в том числе в части обязательств Гиголаева В.В. по договору поручительства в сумме 11 502 768,20 руб., заявив о зачете указанного требования в отношении обязательств ООО «Юг-Зерно-Т» перед Гиголаевым В.В. по договору поставки сельхозпродукции №01/07-10 от 01.07.2010 в сумме 11 502 768,20 руб. Направление этого письма Гиголаеву В.В. подтверждается описью вложения в ценное письмо, направленное по адресу Гиголаева В.В. (г. Таганрог, пер. Украинский, д. 34, кв. 8) – т. 1, л.д. 131. Апелляционному суду представлен и приобщен к делу невскрытый почтовый конверт (34794337002659), подтверждающий направление по указанному адресу обществом «Юг-Зерно-Т» 03.05.2011 письма о зачете на сумму 11 502 768,20 руб. Истец отрицает получение им этого сообщения, однако адрес, по которому оно было направлено ответчиком по почте, соответствует адресу Гиголаева В.В., указанному им в иске, в апелляционной жалобе, а также содержащемуся в выписке из ЕГРИП от 06.04.2011 №15.10/769. Следовательно, заявление о зачете было направлено ответчиком по надлежащему адресу, возврат почтового письма за истечением срока хранения не влияет на последствия заявления о зачете.

               По договору цессии от 04.10.2010 ООО «Юг-Зерно-Т» приобрело у ООО «Центральный элеватор» право требования к Гиголаеву В.В. на сумму 474 780,75 руб., по договору от 04.10.2010 ООО «Юг-Зерно-Т» приобрело у ЗАО «Азовский элеватор» право требования к Гиголаеву В.В. на сумму 3 571 507,88 руб. В адрес Гиголаева В.В. ООО «Юг-Зерно-Т» направило письма от 04.10.2010 №1300/1, №1303/1 с заявлением о зачете на 474 780,75 руб. и 3 571 507,88 руб.

               Гиголаев В.В. не оспаривает действительность договоров, из которых возникла его задолженность перед цедентами, наличие у него задолженности перед цедентами, не приводятся им возражения и в отношении действительности сделок цессии. Поскольку заявления о зачете были направлены по адресу Гиголаева В.В., его уклонение от их получения обоснованно не признано судом основанием для отказа в применении правовых последствий зачета (статья 410 ГК РФ).

               В материалы дела представлены письма от имени ИП Гиголаева В.В. в адрес генерального директора ООО «Юг-Зерно-Т» исх. №17 от 05.10.2010, исх. №21/10 от 05.10.2010, в которых выражено указание о перечислении денежных средств в сумме 81 000 000 руб. в оплату с/х продукции, приобретенной ООО «Юг-Зерно-Т» по договору поставки от 01.10.2010, на счет ООО «Елкинское» в АКБ «Русславбанк», в порядке оплаты за ИП Гиголаева В.В. по договору поручительства №00410-1/ОД-ИП от 05.10.2010, в погашение обязательств по кредитному договору №00410-1 от 15.07.2009 за ООО «Елкинское», а также в погашение обязательств по кредитному договору №0046-1 согласно договору поручительства №00410-1/ОД-ИП – т. 1, л.д. 170, 171. Платежным поручением №2321 от 05.10.2010 ООО «Юг-Зерно-Т» перечислило на указанный счет ООО «Елкинское» в АКБ «РУССЛАВБАНК» 81 000 000 руб. Назначением платежа указана оплата по письму №17 от 05.10.2010 за ИП Гиголаева В.В. в погашение по кредитному договору №00410-1 от 15.07.2009 за ООО «Елкинское» согласно договору поручительства №00410-1/ОД-ИП от 05.10.2010 – т. 1, л.д. 172.

               В материалах дела имеется копия договора поручительства №00410-1/ОД-ИП