Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2013 по делу n А32-14686/2011. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-14686/2011

28 января 2013 года                                                                           15АП-11575/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 января 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Николаева Д.В.,

судей А.Н. Стрекачёва, А.Н. Герасименко

при ведении протокола судебного заседания секретарем Емельяновой А.Н.

при участии:

от конкурсного управляющего ООО "Агрофирма "Ольгинская" Орлова М.Е.: Мануилова Н.В., представитель по доверенности от 16.04.2012;

от конкурсного управляющего ООО "Агропромышленная компания "Маяк" Рыбаченко В.Н.: Чижова Н.Н., представитель по доверенности от 01.11.2012;

от конкурсного управляющего ООО «КубаньАгроПром» Перекрест И.Ю.: Фурсова М.В., представитель по доверенности от 20.09.2012,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ООО "Агрофирма "Ольгинская" Орлова М.Е. на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.03.2012 по делу № А32-14686/2011

о включении в реестр требований кредиторов по заявлению ООО «КубаньАгроПром» к ООО "Агропромышленная компания "Маяк"

ИНН 2306027243 ОГРН 1052303077474 о включении в реестр требований кредиторов принятое в составе судьи Кицаева И.В.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО Агропромышленная компания Маяк» (далее также – должник) ООО «КубаньАгроПром» (далее также – заявитель, кредитор) обратилось с заявлением о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 69 146 557,4 руб. основного долга.

Определением суда от 30.03.2012 требования кредитора удовлетворены и включены в третью очередь реестра.

Конкурсный управляющий ООО "Агрофирма "Ольгинская" Орлов М.Е. обжаловал определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил судебный акт отменить.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "Агрофирма "Ольгинская" Орлова М.Е. поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просила определение суда отменить.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Агропромышленная компания "Маяк" Рыбаченко В.Н. поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель конкурсного управляющего ООО «КубаньАгроПром» Перекрест И.Ю. поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель конкурсного управляющего ООО «КубаньАгроПром» Перекрест И.Ю. пояснила, что у ООО «КубаньАгроПром» отсутствуют какие-либо иные доказательства, подтверждающие заявленные требования, кроме имеющихся в материалах дела.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, определение суда от 30.03.2012 по делу № А32-14686/2011 подлежит отмене.

Следует включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Агропромышленная компания «Маяк» ИНН 2306027243 ОГРН 1052303077474 требование ООО «КубаньАгроПром» ИНН 2306030415 ОГРН 1072306000227 в размере 5 295 000 руб. основного долга (3 300 000 руб. + 1 995 000 руб.).

В остальной части в удовлетворении заявления ООО «КубаньАгроПром» ИНН 2306030415 ОГРН 1072306000227 о включении в реестр требований кредиторов ООО «Агропромышленная компания «Маяк» ИНН 2306027243 ОГРН 1052303077474 следует отказать.

При этом, делая указанные выше выводы, судебная коллегия учитывает следующее:

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.07.2011 в отношении ООО «Агропромышленная компания «Маяк» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Кульчицкий П.Н.

Сообщение о введении в отношении общества процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 139 от 30.07.2011.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, установленным статьями 71 и 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд не позднее чем через пятнадцать дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия (часть 2 статьи 71 Закона о банкротстве).

Таким образом, отсутствие возражений лиц, указанных в части 2 статьи 71, на включение заявленных требований кредиторов в реестр не освобождают арбитражный суд от проверки обоснованности этих требований.

Следовательно, в деле о банкротстве суд обязан вне зависимости от доводов лиц, участвующих в деле, оценить действительность заявленного требования о включении в реестр и соответствие закону процессуальных и материально –правовых интересов заявителя.

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" отмечено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с пунктом 4 статьи 134 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности: в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а так же компенсация вреда; во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам; в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

ООО «КубаньАгроПром» обратилось с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника с соблюдением срока, предусмотренного пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» – 30.08.2011.

ООО «КубаньАгроПром» обратилось с заявлением о включении в реестр требований кредиторов требования в сумме 69 146 557,4 руб. основного долга.

Ввиду отсутствия в материалах дела большинства первичных бухгалтерских и иных документов, подтверждающих заявленное требование кредитора, определениями от 23.10.2012 г., от 19.11.2012 г. и от 13.12.2012 г. Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд неоднократно предлагал ООО «КубаньАгроПром» документально обосновать объем заявленных требований.

Указанные определения суда конкурсным управляющим ООО «КубаньАгроПром» не исполнены со ссылкой на обыск (выемку) документов в ООО АПК «Маяк» правоохранительными органами в рамках уголовного дела, возбужденного в отношении бывшего директора Краснодарского регионального филиала ОАО «Россельхозбанк» (л.д. 2-66 т. 2).

Вместе с тем, указанные обстоятельства не признаются уважительными причинами непредставления документов, подтверждающих заявленное кредитором требование, поскольку, во-первых, соответствующие первичные и иные документы затребованы судом не у ООО АПК «Маяк», у которого произведена выемка, а у самого кредитора ООО «КубаньАгроПром»; во-вторых, в представленных в протоколах обыска (выемки) документов в ООО АПК «Маяк» отсутствует указание на документы, истребованные судом апелляционной инстанции по настоящему делу (в одном из протоколов только упоминается папка с кредитными договорами между ООО «КубаньАгроПром» и ОАО «Россельхозбанк», не имеющими отношения к рассматриваемому спору, л.д. 63 т. 2); в-третьих, часть документов, даже в случае их возможной утраты, могла быть получена конкурсным управляющим ООО «КубаньАгроПром» в кредитном учреждении, а именно затребованные судом апелляционной инстанции выписки банка.

Из имеющихся в материалах дела доказательств апелляционной коллегией установлены следующие обстоятельства.

30.09.2009 ООО «КубаньАгроПром» заключило с ООО «Агропромышленная компания «Маяк» договор уступки прав требования (цессии), согласно которому  ООО «Агропромышленная компания «Маяк» приобрел у ООО «КубаньАгроПром» право требования на уплату денежной суммы в размере 13 944 395,18 к ООО «Агрофирма «Колос», возникшее на основании договора поставки нефтепродуктов №26/100-016 от 02.03.2009, в котором ООО «Агрофирма «Колос» выступило в качестве покупателя (в материалы дела представлен только договор цессии л.д. 36-38 т.1).

В качестве оплаты за уступаемое право требования ООО «Агропромышленная компания «Маяк» обязалось выплатить ООО «КубаньАгроПром» денежную сумму в размере 13 944 395,18 руб. в срок до 30.12.2009 (л.д. 39, т.1).

Вместе с тем, основания и размер задолженности заявителем не подтверждены документально, поскольку акт сверки взаимных расчетов, подписанный в двустороннем порядке, в отсутствие первичных документов, а именно: товарно-транспортных накладных, товарных накладных, спецификации, счет-фактуры, текста самого договора поставки, платежных поручений, первичных бухгалтерских и иных документов, не может являться доказательством, подтверждающим задолженность в размере 13 944 395,18 руб. Также, заявителем не представлены доказательства отгрузки продукции от ООО «КубаньАгроПром» в адрес ООО «Агрофирма «Колос» по договору поставки от 02.03.2009 №26/100-016.

Таким образом, требование в сумме 13 944 395,18 руб. документально не подтверждено.

11.01.2009 между ООО «КубаньАгроПром» и ООО «Агропромышленная компания «Маяк» заключён договор на поставку нефтепродуктов №26/01-018, согласно которому поставщик обязуется поставить, а покупатель принять и оплатить нефтепродукты в порядке и на условиях, предусмотренных договором (л.д. 39-40 т.1).

В соответствии с п.1.3 договора  №26/01-018 от 11.01.2009 количество, номенклатура, а также сроки их поставки, определяются Дополнительными соглашениями к договору, являющимися его неотъемлемой частью.

В соответствии с п.4.1 договора  №26/01-018 от 11.01.2009 нефтепродукты отпускаются по ценам, оговоренным в дополнительных соглашениях к настоящему договору, являющимися его неотъемлемой частью.

Согласно представленным в материалы дела товарным накладным от 15.04.2009 №88, 17.04.2009 №103, 05.05.2009 №108, 02.04.2009 №85, 14.05.2009 №117, 22.05.2009 №143 (л.д. 43-48 т. 1) нефтепродуктов было поставлено на сумму 6384207,55 руб.

Вместе с тем, в отношении требования в сумме 6 384 207,55 руб. заявителем не представлены доказательства отгрузки товара от ООО «КубаньАгроПром» в адрес ООО "Агропромышленная компания "Маяк" по договору поставки нефтепродуктов от 11.01.2009 №26/01-018 (л.д. 39-48, т.1) (товарно-транспортные накладные, дополнительные соглашения к договору с учетом п. 1.3, 4.1 договора поставки, являющиеся его неотъемлемой частью, которые должны предусматривать количество, номенклатуру, стоимость товара, а также сроки поставки (л.д. 39, т.1).

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО «КубаньАгроПром» не смогла пояснить происхождение нефтепродуктов в объеме 533 483 литров и способе их транспортировки от ООО «КубаньАгроПром», являющегося сельскохозяйственным предприятием, в адрес покупателя - ООО "Агропромышленная компания "Маяк".

При этом ООО «КубаньАгроПром» не исполнило определения суда апелляционной инстанции от 23.10.2012 г., от 19.11.2012 г. и от 13.12.2012 г. и документально не обосновало объем заявленных требований, вытекающих из договора поставки нефтепродуктов от 11.01.2009 №26/01-018 (л.д. 39-48 т. 1), в том числе не представило доказательства наличия у ООО «КубаньАгроПром» в собственности или в аренде мест и условий хранения и отгрузки нефтепродуктов в заявленном объеме (533 483 литра), не представило книгу покупок, подтверждающую приобретение ООО «КубаньАгроПром» нефтепродуктов ГСМ у третьих лиц; не представило акты сверки, переписку, свидетельствующую о наличии задолженности у ООО "Агропромышленная компания "Маяк" по указанному договору поставки; не представило декларации по НДС ООО «КубаньАгроПром» за 2009 г., книги продаж за 2009 г. с выделением по тексту счетов-фактур, на основании которых заявлено право на включение требования в реестр