Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2013 по делу n А32-19282/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-19282/2012

30 января 2013 года                                                                   15АП-14886/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 января 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филимоновой С.С.,

судей Смотровой Н.Н., Сулименко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Власовой Т.С.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "TV-Контакт": директора Савельева А.Э., паспорт;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "TV-Контакт"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.09.2012 по делу № А32-19282/2012, принятое судьёй Боровиком А.М., по заявлению общества с ограниченной ответственностью "TV-Контакт" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «TV-Контакт» (далее – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании  незаконным и отмене постановления УФАС России по Краснодарскому краю № 32Р-А/2012 от 05 мая 2012 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частями 1, 2 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 21.09.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован доказанностью факта наличия в действиях общества составов вмененных ему правонарушений, отсутствием процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении. Суд указал, что составление одного протокола и вынесение одного постановления по делам об административных правонарушениях, предусмотренных двумя частями одной статьи Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, совершенных в результате одного действия, не влечет существенного нарушения прав заявителя.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение и удовлетворить заявленные требования, сославшись на непрозрачность способа (процедуры) подсчёта эфирного времени, занятого телепередачами и рекламой, расчёта процентного соотношения между ними. Кроме того, общество полагает, что совершенное им правонарушение возможно отнести к категории малозначительных. Кроме того, общество не согласилось с выводом суда о рекламировании товаров дистанционным способом их продажи в отсутствие сведений о продавце товаров, поскольку, как указывает заявитель, объектом рекламирования являлся только сайт интернет-магазина и сеть салонов, а не товаров и услуг, которые ими реализуются.

В отзыве на апелляционную жалобу УФАС России по Краснодарскому краю не согласилось с доводами заявителя, указав на то, что общая продолжительность рекламы определялась на основании изучения видеоматериалов; продолжительность рекламы, указанная в плей-листах, занижена и не соответствует фактической продолжительности, установленной при непосредственном изучении видеоматериалов.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы. Просил решение суда отменить.

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом. Согласно части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в его отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно приложению № 3 лицензии на осуществление телевизионного вещания № 18570 от 26.07.2011 г. ООО «TV-Контакт» осуществляет вещание на частоте 2 ТВК в г. Краснодаре ежедневно с 07.00 до 08.00 часов и с 18.00 до 19.00 часов.

Согласно п. 3 приложения № 2 Лицензии № 18570 от 26.07.2011 г. рекламные сообщения и материалы распространяются ООО «TV- Контакт» в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о рекламе.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе" (далее – Закон о рекламе) реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе к объектам рекламирования относятся товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В силу части 1 статьи 14 Закона о рекламе прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой, то есть остановка трансляции телепрограммы или телепередачи для демонстрации рекламы, должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой.

На основании части 3 статьи 14 Закона о рекламе общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа.

В соответствии с п. 2 ч. 4 ст. 14 Закона о рекламе не допускается прерывать рекламой и совмещать с рекламой способом "бегущей строки" телепередачи продолжительностью менее чем пятнадцать минут.

Кроме того, статьёй 8 Закона о рекламе предусмотрено, что в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, признаётся ненадлежащей рекламой (пункт 4 статьи 3 Закона о рекламе).

Часть 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях устанавливает ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса.

Частью 2 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за нарушение порядка прерывания рекламой теле- или радиопрограммы, теле- или радиопередачи либо совмещения рекламы с телепрограммой, превышение допустимого законодательством о рекламе объема рекламы в теле- или радиопрограммах, а равно распространение рекламы в теле- или радиопрограммах в дни траура, объявленные в Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 21.09.2011 г. в Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю поступило заявление Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Краснодарскому краю и Республике Адыгея от 16.09.2011 г. (вх. № 8348) на действия ООО «TV- Контакт», содержащие признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе при распространении всеми способами рекламы на телеканале «TV- Контакт» в г. Краснодаре в эфире телепрограммы «TV- Контакт» 04, 05, 06, 07, 08, 09, 10, 11 июля 2011.

По итогам рассмотрения указанного заявления Управления Роскомнадзора по Краснодарскому краю 21.11.2011 г. Краснодарским УФАС России в отношении ООО «TV- Контакт» было возбуждено дело № 111 Р/2011 по признакам  нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

28.02.2012г. принято решение по делу, которым реклама, распространяемая обществом всеми способами на телеканале на телеканале «TV- Контакт» в г. Краснодаре в эфире телепрограммы «TV- Контакт» 04, 05, 06, 07, 11 и 12 июля 2011 года, в том числе, рекламы товаров при дистанционном способе их продажи и рекламы об оказании финансовых услуг, признана ненадлежащей.

28.02.2012 г. обществу выдано предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, которое исполнено ООО «TV- Контакт» 04.04.2012 г.

Факт распространения ненадлежащей рекламы ООО «TV-Контакт» на телеканале «TV- Контакт» в г. Краснодаре в эфире телепрограммы «TV- Контакт» 04, 05, 06, 07, 11 и 12 июля 2011 года установлен комиссией Краснодарского УФАС России при рассмотрении дела № 111Р/2011. Все обстоятельства нарушения ООО «TV- Контакт» законодательства о  рекламе при рассмотрении указанного дела отражены в решении Краснодарского УФАС России от 28.02.2012 г.

Так, комиссией УФАС по КК установлено, что общая продолжительность рекламы в период с 18 часов 00 минут до 19 часов 00 минут 04 июля 2011 года; с 07 часов 00 минут до 08 часов 00 минут 05 июля 2011 года; с 18 часов 00 минут до 19 часов 00 минут 05 июля 2011 года; с 07 часов 00 минут до 08 часов 00 минут 06 июля 2011 года; с 18 часов 00 минут до 19 часов 00 минут 06 июля 2011 года; с 07 часов 00 минут до 08 часов 00 минут 07 июля 2011 года превысила 15% времени вещания в течение одного часа.

Подсчет общей продолжительности рекламы производился в ходе изучения представленных обществом видеоматериалов. Также антимонопольным органом установлено, что информация о продолжительности рекламы, указанная в плей-листах, представленных обществом, не соответствует фактической продолжительности, определенной при непосредственном изучении видеоматериалов.

Также в ходе проверки установлено, что во время трансляции в период с 18 часов 00 минут до 19 часов 00 минут 04 июля 2011 года; с 07 часов 00 минут до 08 часов 00 минут 05 июля 2011 года; с 18 часов 00 минут до 19 часов 00 минут 05 июля 2011 года; с 07 часов 00 минут до 08 часов 00 минут 06 июля 2011 года; с 18 часов 00 минут до 19 часов 00 минут 06 июля 2011 года; с 07 часов 00 минут до 08 часов 00 минут 07 июля 2011 года прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой не предварялось сообщением о последующей трансляции рекламы.

Вместе с тем административным органом установлено, в период с 18 часов 00 минут до 19 часов 00 минут 04 июля 2011 года; с 07 часов 00 минут до 08 часов 00 минут 05 июля 2011 года; с 18 часов 00 минут до 19 часов 00 минут 05 июля 2011 года; с 07 часов 00 минут до 08 часов 00 минут 06 июля 2011 года трансляция телепередач продолжительностью менее 15 минут прерывалась рекламой.

Также установлено, что ООО «TV- Контакт» 06 и 07 июля 2011 г. при трансляции телепрограммы «TV - Контакт» распространяло рекламу товаров дистанционным способом их продажи (вентиляторы, сплит-системы, холодильное оборудование, скутеры, косилки) через универсальный интернет-магазин «Домострой» www.domostroy.com (рекламодатель ООО «Маркет КМВ»), в том числе, содержания: «Генеральный спонсор программы универсальный интернет-магазин Домострой www.domostroy.сом. Дорогие покупатели! К торжественной встрече лета будьте готовы, а домострой всегда готов к сезону! Вентиляторы, сплит-системы, холодильное оборудование, скутеры, косилки по супер низким ценам! Кредит! Рассрочка!...», без указания сведений о продавце таких товаров (наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица либо номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя).

Кроме того, ООО «TV - Контакт» 04, 05, 06, 07, 11 и 12 июля 2011 г. распространяло рекламу «Сеть салонов «Зеленый попугай», в том числе финансовой услуги следующего содержания: «...возможно приобрести мебель в кредит и с рассрочкой платежа...» без наименования лица, оказывающего указанную услугу.

Факт выявленных нарушений подтверждается материалами дела, вина юридического лица выражается в непринятии всех необходимых и возможных мер для соблюдения требований законодательства о рекламе.

В соответствии с ч. 7 ст. 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований ст. 14 Закона о рекламе несет рекламораспространитель.

В соответствии с ч.ч. 6, 7 ст. 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований ст. 8, ч. 1 ст. 28 Закона о рекламе несут рекламодатель и рекламораспространитель.

Согласно п. 7 ст. 3 Закона о рекламе рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Судом установлено, что рекламораспространителем рекламы всеми способами на телеканале «TV- Контакт» в г. Краснодаре в эфире телепрограммы «TV-Контакт» (2 ТВК, г. Краснодар) 04, 05, 06, 07, 11 и 12 июля 2011 г., в том числе при распространении рекламы товаров при дистанционном способе их продажи (универсальный интернет-магазин «Домострой») 06 и 07 июля 2011 г., и при распространении рекламы «Сеть салонов «Зеленый попугай» и рекламы универсального интернет-магазина «Домострой», в том числе, об оказании финансовых услуг 04, 05, 06, 07, 11 и 12 июля 2011г., является ООО «TV -Контакт».

Таким образом, материалами дела подтверждается факт совершения обществом правонарушений, ответственность за которое