Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2013 по делу n А01-1722/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А01-1722/2011

05 февраля 2013 года                                                                        15АП-15050/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 февраля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Задорожней Е.Ю.,

в отсутствие представителей участвующих в деле лиц,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу администрации муниципального образования «Афипсипское сельское поселение»

на решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 04.10.2012 по делу № А01-1722/2011, принятое в составе судьи Шебзухова З.М.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Адыгстрой»

к администрации муниципального образования «Афипсипское сельское поселение»,  

администрации муниципального образования «Тахтамукайский район»,

при участии третьего лица: Управления природных ресурсов и охраны окружающей среды по Республике Адыгея,

об оспаривании решения органа местного самоуправления

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Адыгстрой» (далее ООО «Адыгстрой») обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с заявлением о признании незаконным решения администрации муниципального образования «Афипсипское сельское поселение» (далее администрация) от 01.09.2011 об отказе в выдаче разрешения на строительство пруда-копани доля целей разведения рыбы с попутной добычей гравийно-песчаной смеси и обязании администрацию устранить допущенное нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 04.10.2012 заявленные требования удовлетворены, признано незаконным решение администрации муниципального образования «Афипсипское сельское поселение» от 01.09.2011 №216 выразившееся в отказе  в выдаче разрешения на строительство пруда-копани доля целей разведения рыбы с попутной добычей гравийно-песчаной смеси. Администрация муниципального образования «Афипсипское сельское поселение» обязана устранить допущенные нарушения путем принятия в установленном законом порядке решения о предварительном согласовании места размещения пруда-копани для целей разведения рыбы с попутной добычей гравийно-песчаной смеси.

Администрация муниципального образования «Афипсипское сельское поселение» обратилась с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просила решение суда отменить, в удовлетворении требований ООО «Адыгстрой» отказать. Жалоба мотивирована тем, что соглашение между Тлепсуком А.О. и ООО «Адыгстрой» о передаче прав и обязанностей  по договору аренды земельного участка б/н от 19.10.2009 заключено с нарушением п.9 ст. 22 Земельного кодекса Российской Федерации, а именно без получения согласия арендодателя (администрации). При заключении договора аренды от 19.10.2009 б/ администрацией муниципального образования «Тахтамукайский район» нарушен п.8 Правил организации и проведения торгов по продаже находящихся  в государственной или муниципальной собственности земельных участков или права на заключение  договоров аренды таких земельных участков, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.11.2002 № 808, поскольку в информационном сообщении целевое назначение и разрешенное использование земельного участка указано – растениеводство, а в договоре аренды от 19.10.2010 – для сельскохозяйственного производства. Договор аренды б/н от 19.10.2010 и соглашение о  передаче прав и обязанностей  по договору аренды земельного участка б/н от 19.10.2009 являются ничтожными. В нарушение пунктов 3,5 Правил согласования  размещения  хозяйственных и иных объектов, а также внедрения новых технологических процессов, влияющих на состояние водных биологических ресурсов и среду их обитания, утвержденных Постановлением  Правительства Российской Федерации от 28.07.2008 №569  ООО «Адыгстрой» не получено согласование  Федерального агентства по рыболовству на создание пруда. Представленный заявителем проект не соответствует  требованиям ст.ст.48,51 Градостроительного кодекса Российской Федерации и  не содержит информации, указанной в п.3.2 Методических рекомендаций  по порядку рассмотрения и согласования органами Рыбохраны намечаемых решений и проектной документации на строительство предприятий, зданий и сооружений, утвержденных Госкомрыболовством России 05.01.2003 №12-04-03/3. Строительству пруда препятствует нахождение арендуемого земельного участка в месте наиболее вероятного прорыва дамбы на реке Кубань и Протоки – старом русле реки. В непосредственной близости от земельного участка находится жилая застройка населенного пункта – аула Хаштук, в случае прорыва дамбы может произойти подтопление населенных пунктов МО «Афипское сельское поселение», а также соседнего Северского района. Арендатором планируется использование земельного участка не в соответствии с его целевым назначением (сельскохозяйственное производство).  Согласно ОКВЭД (утв. 06.11.2001 №454-ст) рыбоводство не входит в раздел сельского хозяйства, а образует самостоятельный раздел. В соответствии с п.3 ч.1 ст.4 Федерального закона от 29.12.2004 №191-ФЗ «О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации» решение об изменении одного вида разрешенного использования земельных участков на другой вид такого использования принимается главой местной администрации с учетом результатов публичных слушаний. В целях реализации указанных положений администрацией проводились сходы граждан, где принимались решения не выдавать разрешительных документов на разработку земельного участка, ввиду угрозы прорыва дамбы обвалования р.Кубань. Попутная добыча гравийно-песчаной смеси является пользованием недрами, следовательно требует наличия лицензии, которая у заявителя отсутствует. Земельные участки сельскохозяйственного назначения  не могут быть предоставлены для разработки недр в порядке, определенном Федеральным законом  от 24.07.2002 №101-ФЗ «Об обороте земель  сельскохозяйственного назначения» без предварительного изменения категории земли. Заявителем оспаривался отказ администрации в выдаче разрешения на строительство. Суд, расценив поданное обществом заявление как заявление о предварительном согласовании места размещения объекта и обязав администрацию принять соответствующее решение, вышел за пределы заявленных требований. В силу ст.ст. 30,31,32 ЗК РФ процедура выбора земельного участка с предварительным согласованием применима только в отношении  не сформированного, не прошедшего  кадастровый учет и не закрепленного за каким-либо лицом земельного участка. Вместе с тем, земельный участок  площадью 894013 кв.м. прошел государственный кадастровый учет (кадастровый номер 01:05:2800002:593) и предоставлен в аренду гр.Тлепсуку А.О., а затем по договору цессии передан ООО «Адыгстрой». Проведение процедуры предварительного согласования места размещения объекта в отношении указанного земельного участка невозможно. Кроме того, решением Совета народных депутатов МО «Афипское сельское поселение»  №24/03 от 26.05.2011 утвержден генеральный план поселения. Решением указанного органа от 20.03.2012 №30-02 утверждены правила землепользования и застройки МО «Афипское сельское поселение». В силу п.11 ст.30 ЗК РФ предварительное согласование места размещения объекта не может произведено. В силу  п.10 ст. 3 Федерального закона от 25.10.2001 №137-ФЗ в полномочия органа местного самоуправления сельского поселения не входит распоряжение земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, на территории Тахтмукайского района Республики Адыгея полномочия по распоряжению земельными участками осуществляет администрация МО «Тахтамукайский район».

Управление по охране окружающей среды, природным ресурсам и чрезвычайным ситуациям Республики Адыгея в отзыве указало, что в рамках полномочий в сфере регулирования отношений недропользования Кабинетом министров Республики Адыгея  09.10.2012 принято постановление №209 «О порядке пользования участками недр местного значения, оформления, переоформления, государственной регистрации  и выдачи лицензий на пользование участками недр местного значения»  в котором предусмотрено предоставление права пользования участками недр без проведения аукциона на основании решения уполномоченного органа. Управление в отзыве изложило ходатайство о рассмотрении дела без участия его представителя.

Представители участвующих в деле лиц в судебное заседание не явились. В соответствии со ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей участвующих в деле лиц.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В материалах дела отсутствуют доказательства легитимации ООО «Адыгстрой» в качестве арендатора земельного участка из земель сельскохозяйственного назначения общей площадью 894013 кв.м. с кадастровым номером 01:05:2800002:593, расположенного по адресу: Республика Адыгея, Тахтамукайский район, МО «Афипсипское сельское поселение», юго-западная окраина а.Хаштук. Определение суда апелляционной инстанции от 18.12.2012 о представлении договора аренды, соглашений о передаче прав и обязанностей по договору аренды и доказательств их государственной регистрации обществом не исполнено.

Однако, вступившим в законную силу постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2011 по делу № А01-55/2011 с участием тех же лиц, имеющим в силу ст. 69 АПК РФ, преюдициальное значение, установлено, что по договору аренды от 19.10.2009 администрация муниципального образования "Тахтамукайский район" передала гражданину Тлепсуку Аслану Олеговичу земельный участок общей площадью 894 013 кв. м, категория земель - земли сельскохозяйственного назначения, кадастровый номер 01:05:2800002:593, расположенный по адресу: Республика Адыгея, Тахтамукайский район, муниципальное образование "Афипсипское сельское поселение", юго-западная окраина а. Хаштук, для сельскохозяйственного производства.

Договор аренды заключен на срок с 19.10.2009 по 19.10.2014 (пункт 2.1 договора).

Договор заключен на основании распоряжения главы администрации муниципального образования "Тахтамукайский район" N 1212 от 04.09.2009 "О проведении аукциона по продаже права на заключение договора аренды сроком на пять лет земельного участка, расположенного по адресу: Республика Адыгея, Тахтамукайский район, МО "Афипсипское сельское поселение", юго-западная окраина а. Хаштук, для сельскохозяйственного производства", а также протокола от 19.10.2009 о результатах торгов по продаже права на заключение договора аренды сроком на пять лет земельного участка, расположенного по адресу: Республика Адыгея, Тахтамукайский район, МО "Афипсипское сельское поселение", юго-западная окраина а. Хаштук, с кадастровым номером 01:05:2800002:593, общей площадью 894 013 кв. м.

Договор аренды земельного участка от 19.10.2009 зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Республике Адыгея 13.11.2009.

17.08.2010 Тлепсук А.О. и ООО «Адыгстрой» заключили соглашение о передаче прав и обязанностей по договору аренды, согласно которому Тлепсук А.О. передает ООО "Адыгстрой" в полном объеме права и обязанности по договору аренды от 19.10.2009 земельного участка общей площадью 894 013 кв. м. с кадастровым номером 01:05:2800002:593, расположенного по адресу: Республика Адыгея, Тахтамукайский район, МО "Афипсипское сельское поселение", юго-западная окраина а. Хаштук.

Соглашение о передаче прав и обязанностей арендатора от 17.08.2010 зарегистрировано Управлением Росреестра по Республике Адыгея 26.01.2011.

25.08.2011 ООО «Адыгстрой» обратилось в администрацию с заявлением о выдаче разрешения на строительство на арендуемом земельном участке пруда - копани в целях разведения рыбы с попутной добычей гравийно-песчаной смеси.

Письмом от 01.09.2011 № 216 администрация отказала обществу в выдаче разрешения на строительство пруда - копани, сославшись на часть 4 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации, отсутствие необходимого пакета документов.

Полагая отказ в выдаче разрешения на строительство незаконным ООО «Адыгстрой» обратилось настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствия их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушения прав и законных интересов заявителя.

В силу п.5 ст. 8 Градостроительного кодекса Российской Федерации, п.20 ст. 27 устава муниципального образования «Афипсипское сельское поселение» (далее устав) к его полномочиям относится выдача разрешений на строительство, разрешений на ввод объектов в эксплуатацию при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, расположенных на территории поселения в состав которого входят в том числе населенные пункты аул Афипсип, аул Хаштук (п.4 ст. 1 устава).

Согласно проекту границ земельный участок с кадастровым номером 01:05:2800002:593 площадью 894013 кв.м. площадью расположен между аулами Афипсип и Хаштук.

Из схемы градостроительного зонирования следует, что спорный земельный участок находится в зоне сельскохозяйственного производства.

Согласно Правилам землепользования и застройки муниципального образования «Афипсипское сельское поселение» утвержденных решением Совета народных депутатов муниципального образования «Афипсипское сельское