Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2013 по делу n А53-6414/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-6414/2012

07 февраля 2013 года                                                                        15АП-15344/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 февраля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Винокур И.Г.

судей Д.В. Николаева, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Е.С. Тан-Бин

при участии:

от ОАО  "Донкокс": представитель Калашникова И.В. по доверенности от 13.02.2012. от МИФНС №21 по Ростовской области: представители Соколов А.А. по доверенности от 10.01.2013., Пономарева Е.В. по доверенности от 10.01.2013.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО  "Донкокс" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 26.10.2012 по делу № А53-6414/2012 о признании недействительным решения налогового органа   по заявлению ОАО  "Донкокс"  (Ростовская область г. Гуково, ОГРН 1046144002871, ИНН 6144010032) к заинтересованному лицу МИФНС №21 по Ростовской области " 

(Ростовская область г. Каменск-Шахтинск) принятое в составе судьи Ширинской И.Б.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное обществе «Донкокс» (далее - ОАО «Донкокс», общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Межрайонной ИФНС России №21 по Ростовской области (далее - налоговый орган, налоговая инспекция) о признании недействительным решения № 19 от 25.07.2011 об отказе в возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению в сумме 1 984 018 руб. (с учетом уточнений требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 26.10.2012 по делу № А53-6414/2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции ОАО  "Донкокс" обжаловало его в суд апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда первой инстанции  отменить в полном объеме и удовлетворить заявленные требования.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что право предоставленное абзацем 9 пункта 4 статьи 170 Кодекса распространяется на всех плательщиков налога на добавленную стоимость независимо от видов осуществляемой ими экономической деятельности. Проведенное налоговым органом распределение всех расходов общества пропорционально выручке от реализации облагаемой и необлагаемой НДС неправомерно и противоречит Налоговому кодексу. Общество не согласилось с выводами суда о том, что инспекция доказала обоснованность отказа в возмещении НДС и представила достаточные доказательства неправомерности заявленных налоговых вычетов.

В судебном заседании представитель ОАО  "Донкокс" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда отменить.

Представители МИФНС №21 по Ростовской области поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 26.01.2011 обществом в налоговый орган подана уточненная налоговая декларация по НДС за 4 квартал 2010, сумма налога на добавленную стоимость, исчисленная к возмещению из бюджета, составила 3924625 руб.

В соответствии со статьями 87 и 88 Налогового кодекса Российской Федерации инспекцией осуществлена камеральная налоговая проверка вышеуказанной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость.

В ходе проверки установлено, что обществом необоснованно заявлены налоговые вычеты в сумме 1 984 018 руб.

По результатам камеральной налоговой проверки составлен акт №918 от 12.05.2011, в котором отражены налоговые правонарушения.

15.06.2011 заявителем в налоговый орган поданы возражения к акту камеральной налоговой проверки, которые рассмотрены налоговым органом 24.06.2011, о чем составлен протокол №42В рассмотрения материалов налоговой проверки.

Начальником налоговой инспекции 24.06.2011 принято решение №12 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. Справка о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля 22.07.2011 вручена представителю общества.

Рассмотрение материалов налоговой проверки и проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля состоялось 25.07.2011.

25.07.2011 исполняющим обязанности начальника налоговой инспекции на основании акта камеральной налоговой проверки от 12.05.2011, возражений налогоплательщика, материалов дополнительных мероприятий принято решение №19 об отказе в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению. Указанным решением налогоплательщику отказано в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 1 984 018руб.

Не согласившись с решением Межрайонной ИФНС России №7 по Ростовской области №19 от 25.07.2011 года общество в соответствии со статьей ст. 101.2 Налогового кодекса РФ обжаловало его в Управление ФНС России по Ростовской области.

Заместителем руководителя Управления ФНС России по Ростовской области 14.11.2011 по результатам рассмотрения жалобы налогоплательщика принято решение №15-14/4952, которым решение налоговой инспекции №19 от 25.07.2011 оставлено без изменения, а жалоба без удовлетворения.

Не согласившись с решением Межрайонной ИФНС России №7 по Ростовской области №19 от 25.07.2011, считая его незаконным и необоснованным, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Оценив изложенные обстоятельства и представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об обоснованном отказе судом первой инстанции в удовлетворении требований общества, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, общество в проверяемом периоде осуществляло реализацию как облагаемую налогом на добавленную стоимость по ставке 18%, так и освобожденную от налогообложения.

При осуществлении проверки установлено, что реализация, облагаемая по ставке 18% составила 486 000 рублей (40,0 %), в том числе: ОАО «ДОНКОКС» - 51,7 % (отпуск пайугля пенсионерам), ЗАО «Гуковпогрузтранс» - 17,9 % (хранение движимого имущества), Лядов Михаил Петрович - 10,8 % (реализовано здание станции), ЗАО «Ростовгормаш» - 6,2 % (реализация конвейерной ленты), ОАО «Шахтоуправление «Обуховская» - 5,2 % (ответственное хранение имущества), ЗАО «Гуковавтотранс» - 3,9 % (хранение движимого имущества), ОАО «Русский Уголь» - 3,9 % (реализация ленты транспортерной резино-тканевой б/у), «ОАО «Донской антрацит» ИНН 6144009894 - 0,2 % (ответственное хранение оборудования), прочие покупатели - 0,2 % .

Одновременно налоговым органом установлено, что реализация, освобожденная от налогообложения, составила 728 000 рублей (реализация металлолома) (60,0 %), в том числе: ООО «Ника» - 82,8 % , ЗАО «Юг Металл Транс» - 7,5 %, ООО «Мастер Терзи» - 8,2 % , ООО «Росвтормет» - 1,5 %.

По результатам анализа книги покупок ОАО «Донкокс» за 4 квартал 2010 Межрайонной ИФНС России № 7 по Ростовской области установлено, что основными продавцами товаров (работ, услуг) организации являлись: ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго», ОАО «Угольная компания «Алмазная», ЗАО «ГуковТелеком», ЗАО «Гуковпогрузтранс» и другие.

Налоговым органом установлено, что основная часть налоговых вычетов, заявленна налогоплательщиком за 4 квартал 2010 года по счетам-фактурам выставленным ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго».

Проверкой установлено, что заявителем 4 квартале 2010 приобретено электроэнергии в количестве 5 308 349 кВт. на сумму 20 938 ООО рублей, в т.ч. НДС 3 194 000 рублей. Факт передачи электроэнергии подтверждается представленными актами приема-передачи за октябрь-декабрь 2010г., подписанными сторонами.

Обществом в ходе проверки приказ об учетной политике не представлен, из представленных пояснений невозможно установить каким образом и в какой пропорции расходы были рассчитаны.

В ходе дополнительных мероприятий налогового контроля обществом представлена расшифровка затрат расходов, понесенных предприятием в 4 квартале 2010 по деятельности как облагаемой так и не облагаемой.

По результатам проверки установлено, что расходы общества по реализации металлолома составляют 0,08% от совокупных расходов предприятия на производство за налоговый период.

Инспекцией определено, что заявитель в совокупных расходах на производство товаров (работ, услуг) операций, по реализации которые не подлежат налогообложению (реализация металлолома), не указало стоимость самого металлолома, оприходованного после списания оборудования, не включило расходы на демонтаж и резку оборудования, таким образом, занизив сумму расходов, не подлежащих налогообложению.

Суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса (за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Налогового кодекса), и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи, включаются в состав налоговых вычетов по названному налогу (пункт 2 статьи 171 Налогового кодекса).

В случае использования приобретенных товаров (работ, услуг) для операций, в отношении которых НДС не исчисляется по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 170 Налогового кодекса, суммы НДС, предъявленные налогоплательщику, включаются в стоимость приобретенных товаров (работ, услуг) и списываются в расходы по налогу на прибыль.

Налогоплательщики, осуществляющие как облагаемые, так и освобожденные от обложения НДС операции, учитывают суммы предъявленного налога в следующем порядке: включают суммы налога в состав налоговых вычетов по этому налогу и учитывают в стоимости реализованных товаров (работ, услуг) соответствующие суммы налога в той пропорции, в которой приобретенные товары (работы, услуги) используются в операциях, облагаемых НДС и освобожденных от обложения названным налогом (пункт 4 статьи 170 Кодекса).

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат обложению данным налогом (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период (абзац пятый пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса).

В этих целях на налогоплательщиков возложены обязанности по ведению раздельного учета сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и освобожденных от налогообложения операций. При отсутствии у них раздельного учета суммы НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) вычету не подлежат и в расходы по налогу на прибыль не включаются (абзацы 7 и 8 пункта 4 статьи 170 Кодекса).

Согласно абзацу девятого пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса НК РФ налогоплательщики имеют право не применять положения названного пункта к тем налоговым периодам, в которых доля расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг) в указанном налоговом периоде, подлежат налоговому вычету в соответствии с порядком, определенным статьей 172 Кодекса.

Судом установлено, материалами дела подтверждается и сторонами не оспаривается, что общество осуществляло в IV квартале 2010 года как операции, подлежащие обложению НДС, так и операции, освобождаемые от налогообложения.

На основании абзаца девятого пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса общество в полном объеме приняло к вычету предъявленные ему контрагентами суммы НДС по приобретенным в IV квартале 2010 года товарам (работам, услугам).

Суд первой инстанции пришел к обоснованному и неподлежащему переоценке выводу о том, что расчеты обществом произведены неправомерно.

Общество считает, что, в соответствии с абз. 9 п.4 ст. 170 Налогового кодекса РФ, имеет право не применять положения п.4 ст. 170 Налогового кодекса РФ к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции, по реализации которых, не подлежат налогообложению, не превышает 5 % общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным ст. 172 Налогового кодекса РФ (то есть в полном объеме).

Налоговый кодекс Российской Федерации не содержит порядка расчета 5% величины совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), реализация которых не облагается НДС.

Следовательно, общество имело право, исходя из положений статьи 170 Кодекса, разработать не противоречащий нормам главы 21 Кодекса метод определения соотношения расходов.

Как указал в своих пояснениях налоговый орган, для подтверждения своей позиции, обществом самостоятельно не были представлены в инспекцию необходимые документы. Общество представило свои пояснения относительно распределения расходов, необходимых для применения права, установленного абз. 9 п.4 ст. 170 Налогового кодекса РФ (правило «5 процентов») в ответ на требование налогового органа № 12-23/321 от 04.03.2011 года

Согласно пояснениям общества 53 944руб. – составили расходы, связанные с реализацией металлолома, из них: 51 185 руб. - комиссионное вознаграждение, 1 346 руб. - аренда участка, 1 418руб. - зарплата и ЕСН.

66 028 906 руб. - общая величина совокупных расходов предприятия в 4 квартале 2010 года.

Документально не подтвердив вышеуказанные статьи расходов,