Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2008 по делу n А32-15353/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                   дело № А32-15353/2008-29/214-96АЖ

17 ноября 2008 г.                                                                                   15АП-6340/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 12 ноября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 ноября 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ткаченко Т.И.,

судей Ивановой Н.Н., Смотровой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Манджиевым П.С.,

при участии:

от заявителя: представитель в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом (уведомление № 87181),

от заинтересованного лица: представителя по доверенности от 01.02.08 г. № 83-4/08-05-06 Костюк Татьяны Викторовны, удостоверение от 09.01.08 № 10,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Товарищества собственников жилья "Жилищная перспектива"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 13.08.2008 г. по делу № А32-15353/2008-29/214-96АЖ

по заявлению Товарищества собственников жилья "Жилищная перспектива"

к  Управлению по надзору в области долевого строительства Краснодарского края

об отмене постановления о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

принятое судьей Мицкевичем С.Р.,

УСТАНОВИЛ:

Товарищество собственников жилья "Жилищная перспектива" (далее – ТСЖ, товарищество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению по надзору в области долевого строительства Краснодарского края (далее – управление) об отмене постановления от 08.07.08 № 73п/128 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде штрафа в размере 400 000 рублей.

Решением суда от 13.08.08 г. в удовлетворении требований заявителя отказано. Суд пришел к выводу о наличии в действиях ТСЖ состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, вины нарушителя. Принимая во внимание обстоятельства дела и характер вмененного правонарушения, суд не нашел  оснований для применения положений ст.2.9 КоАП РФ.

Не согласившись с принятым решением, ТСЖ «Жилищная перспектива»  обжаловало его в порядке, предусмотренном главой  34 АПК РФ. В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить ссылаясь на то, что в соответствии с договором от 27.10.04, заключенным между ТСЖ и Комитетом архитектуры и градостроительства администрации города Сочи, в обязанности последнего входило обеспечение подготовки предложений по размещению объекта, оформление акта выбора площадки, подготовка проекта постановления администрации города о предоставлении земельного участка для проектирования и строительства на нем жилого дома. Однако, земельный участок был предоставлен ТСЖ в аренду сроком на три года. Для получения же разрешения необходимо было произвести ряд многочисленных действий и собрать большой пакет документов, с чем застройщик справился, и данное разрешение было выдано 07.08.07. Договор аренды зарегистрирован в управлении федеральной регистрационной службы Краснодарского края 08.06.07. Данные обстоятельства, а также отсутствие существенной угрозы охраняемым общественным отношениям, по мнению заявителя, указывают на малозначительность данного правонарушения.

В отзыве на апелляционную жалобу Управление по надзору в области долевого строительства Краснодарского края просит решение суда оставить без изменения, ссылаясь на правомерность привлечения ТСЖ к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, поскольку в нарушение требований Закона о долевом строительстве ТСЖ привлекает  денежные средства граждан в порядке, не соответствующем требованиям закона. Административный орган полагает, что основания для освобождения ТСЖ от административной ответственности ввиду малозначительности правонарушения отсутствуют, поскольку данное правонарушение посягает на установленный порядок общественных отношений, связанных с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке апелляционного производства повторно рассматривает дело.

В судебном заседании представитель Управления поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу.

Представитель ТСЖ в судебное заседании не явился, о дате, времени и месте извещен надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя заявителя.

Изучив материалы дела, выслушав представителя Управления, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела в соответствии с Федеральным законом от 30.12.04 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», постановлением главы администрации Краснодарского края от 14.12.07 № 1191, приказом Управления от 19.05.08 № 73-п «О проведении проверки» ведущим консультантом управления Радченко О.И. в период времени с 20 по 30 мая 2008 года проведена плановая проверка деятельности ТСЖ «Жилищная перспектива», связанной с привлечением и использованием денежных средств участников долевого строительства объекта «42-квартирный жилой дом по адресу: г. Сочи, Адлерский район, ул. Ромашек». В результате проверки выявлены факты нарушения законодательства в области долевого строительства – заявитель принимал денежные средства в качестве оплаты долевого участия граждан в строительстве указанного объекта не имея разрешения на строительство, проектной документации и без государственной регистрации договоров долевого участия.

По результатам проверки в отношении товарищества в присутствии его руководителя составлен протокол об административном правонарушении от 30.05.2008 г. № 73п/128 по ч.1 ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д.60-63).

08.07.2008 г. постановлением Управления № 73/п/128 ТСЖ привлечено к административной ответственности по ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ в виде штрафа в размере 400 000 рублей (л.д118-123). О времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении ТСЖ было извещено надлежащим образом (уведомление - л.д.117).

Указанное постановление обжаловано ТСЖ в судебном порядке.

Принимая решение, суд первой инстанции сделал правильный вывод об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Так, ТСЖ «Жилищная перспектива» на основании постановления главы г. Сочи от 05.04.07 № 497 был предоставлен в аренду сроком на 3 года земельный участок общей площадью 2113 кв.м. (кадастровый номер 23:49:04 02 025:0360) для строительства 42-квартирного жилого дома со встроенными объектами социального назначения по адресу г. Сочи, Адлерский район, ул. Ромашек.  Во исполнение данного постановления ТСЖ  с администрацией г. Сочи заключен договор о предоставлении земельного участка в пользование на условиях аренды от 12.04.07г. (л.д.68-70).

08.06.2007 г. в соответствии с требованиями части 1 статьи 164 Гражданского кодекса Российской Федерации и части 1 статьи 4 Федерального закона от 21.07.1997 г. № 122-ФЗ  «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» указанный договор зарегистрирован ТСЖ в Управлении Федеральной регистрационной службы по Краснодарскому краю.

07.08.2007 г. Комитетом архитектуры и градостроительства администрации г. Сочи ТСЖ «Жилищная перспектива»  было выдано разрешение на строительство на вышеуказанной объект сроком действия до 08.06.08 г. (л.д.71).

В соответствии с ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с ч. 1 ст. 3 ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации в соответствии с Законом о долевом строительстве и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства, или договора аренды такого земельного участка.

Согласно части 1 статьи 2 Закона № 214-ФЗ застройщик - юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с данным Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

В силу ч. 2 ст. 3 Закона о долевом строительстве право на привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирного дома с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, имеют отвечающие требованиям Закона о долевом строительстве застройщики на основании договора участия в долевом строительстве. Частью 3 статьи 4 Закона о долевом строительстве установлено, что такой договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Проанализировав положения приведенных статей и основываясь на представленных в материалы дела доказательствах, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что заявитель принимал денежные средства в качестве оплаты долевого участия граждан в строительстве вышеуказанного объекта без заключения и регистрации договоров долевого участия и получения в установленном порядке разрешения на строительство.

В частности, от гр. Фобрисенко Л.А. в оплату долевого участия на основании предварительного договора от 04.06.07 (л.д.79-80) по платежному поручению от 08.06.07 (л.д.82) заявителем получено 2872800 рублей при том, что разрешение на строительство выдано ТСЖ 07.08.07. После получения разрешения на строительство заявитель продолжал принимать от гр. Фобрисенко денежные средства без заключения с ней договора долевого участия и его государственной регистрации о чем  свидетельствуют платежные поручения, выписки банка (л.д.84-92). Аналогично без заключения и регистрации договоров долевого участия ТСЖ принимало денежные средства на основании предварительных договоров с гражданами Ксандопуло Д.Г. и Ксандопуло М.П. (платежные документы - л.д.100-110). Всего на 01.04.08 ТСЖ «Жилищная перспектива» заключено с гражданами 25 договоров долевого участия в строительстве и предварительных договоров долевого участия на общую сумму более 56.3 млн.руб., привлечено денежных средств граждан для вышеуказанного строительства объекта недвижимости на сумму более 35,5 млн.руб., что подтверждается реестром заключенных договоров (л.д.110-113), оборотно-сальдовой ведомостью по счету № 86 «Целевое финансирование» за 01.04.04г.-31.03.08г. (л.д.114). Также, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что проектная декларация была опубликована и размещена в информационных средствах.

Из материалов дела следует, что ТСЖ «Жилищная перспектива» вправе было принимать денежные средства в качестве оплаты долевого участия граждан в строительстве вышеуказанного объекта только после  заключения (государственной регистрации) договоров долевого участия и при наличии разрешения на строительство, однако данная обязанность товариществом надлежащим образом не исполнена.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно установил, что в действиях ТСЖ имеется объективная сторона правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ, которая заявителем не оспаривалась. Вина ТСЖ в совершении указанного правонарушения также является доказанной, поскольку в материалах дела отсутствуют сведения подтверждающие то, что товариществом приняты все необходимые и достаточные меры для соблюдения требований законодательства РФ в области долевого строительства (ч.2 ст. 2.1 КоАП РФ).

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на малозначительность совершенного им правонарушения в связи с  обстоятельствами, не зависящими от него, а также отсутствием существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

В соответствии с пунктом 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным интересам.

Оценив обстоятельства дела, учитывая также значительный размер неправомерно привлекаемых денежных средств граждан, суд апелляционной инстанции считает, что ТСЖ «Жилищная