Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2008 по делу n А32-7175/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-7175/2008-54/57

18 ноября 2008 г.                                                                                15АП-4777/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 ноября 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Золотухиной С.И.,

судей Ткаченко Т.И., Смотровой Н.Н.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Смирновой В.Ю.

при участии:

от заявителя: адвокат Тищенко Андрей Александрович по ордеру №142 от 10.11.2008 г. удостоверение адвоката №1715 от 28.11.2002 г.

от заинтересованного лица: не явилось, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Фармация»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.06.2008г. по делу № А32-7175/2008-54/57

по заявлению открытого акционерного общества «Фармация»

к заинтересованному лицу Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Прикубанском регионе

об оспаривании предписания,

принятое в составе судьи Капункина Ю.Б.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Фармация» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Прикубанском регионе о признании незаконным и отмене предписания об устранении нарушений законодательства от 13.03.2008 г. №03-576/1 в части пунктов 1 и 2.

Решением суда от 11.06.2008 г. в удовлетворении заявленных обществом требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что в период ведения реестра акционеров ОАО «Фармация» произвело прекращение залога 6140 обыкновенных именных акций, однако при проведении камеральной проверки общество представило искаженные данные о состоянии реестра акционеров.

Не согласившись с принятым решением, открытое акционерное общество «Фармация» обжаловало его в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ. В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, ссылаясь на то, что вывод суда о списании обществом «Фармация» акций с лицевого счета  ООО «Окланд» противоречит материалам дела, а также указывая, что обжалуемое предписание в нарушение ст. 8 Закона «О рынке ценных бумаг» возлагает на общество обязанность внести запись в реестр акционеров без поручения предполагаемых владельцев акций.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Прикубанском регионе, надлежаще извещенное о месте и времени судебного разбирательства, в судебное заседание  не явилось, отзыв на апелляционную жалобу не представило. Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ в отсутствие представителя заинтересованного лица.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя заявителя, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ОАО «Фармация» осуществило в 2001 г. выпуск именных обыкновенных бездокументарных акций, владельцем 100% акций общества является Комитет по управлению муниципальным имуществом г. Усть-Лабинска. В период с 27.07.2005г. по 10.03.2006 г. ведение реестра акционеров общества осуществлялось ОАО «Фармация».

На основании поручения от 01.10.2007 г. №201-п РО ФСФР в Прикубанском регионе проведена камеральная проверка деятельности ОАО «Фармация», в ходе которой установлены нарушения со стороны общества порядка ведения реестра акционеров, представление обществом контролирующему органу неполных или искаженных сведений для проверки, нарушения при проведении общего собрания акционеров ОАО «Фармация».

По результатам проверки, оформленным актом от 28.02.2008 г. (л.д. 64-67), в отношении ОАО «Фармация» РО ФСФР в Прикубанском регионе вынесено предписание об:

1. устранении нарушений ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» №39-ФЗ от 22.04.1996 г. и п. 7.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 г. №27,

2. недопущении представления в РО ФСФР в ПР сведений в неполном объеме или в искаженном виде, недопущении нарушения требований п.1 ст. 51 ФЗ №208-ФЗ от 24.11.1995 г. (л.д. 11-12).

Указанное предписание оспорено обществом «Фармация» в части пунктов 1-2 в судебном порядке.

Принимая решение, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных обществом требований.

В силу п.2 ст. 201 АПК РФ основанием для признания  незаконным ненормативного правового акта, решения или действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц  является несоответствие его закону и нарушение им прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической  деятельности.

При этом формулировка приведенной статьи закона свидетельствует о том, что удовлетворение заявленных обществом требований возможно только в случае одновременного наличия двух закрепленных в ней условий (то есть как несоответствия оспариваемого заявителем предписания требованиям действующего законодательства, так и нарушения им прав и законных интересов заявителя).

Между тем, наличие двух указанных условий применительно к оспариваемому заявителем ненормативному акту (предписанию) материалами дела не подтверждается.

Так, в соответствии с п.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 02.10.1997 г. №27, ценные бумаги, выпуск которых зарегистрирован в установленном порядке, подлежат зачислению на  эмиссионный счет эмитента с целью их  последующего списания на лицевой счет либо лицевой счет зарегистрированного лица при размещении или аннулировании (погашении) ценных бумаг. Данные действия в отношении акций ОАО «Фармация» эмитентом не произведены: выпуск акций общества зарегистрирован 27.06.2001 г., однако эмиссионный счет общества «Фармация» не открывался (справка от 06.02.2008 г. №213 ЗАО «Ценные бумаги», осуществлявшее ведение реестра акционеров ОАО «Фармация» в период с 05.04.2002 г. по 27.07.2005 г. – л.д. 51), акции были зачислены непосредственно на счет акционера – Комитета по управлению муниципальным имуществом Усть-Лабинского района.

03.11.2003 г. на лицевой счет Комитета по управлению муниципальным имуществом Усть-Лабинского района внесена запись о передаче в залог 6140 именных обыкновенных акций ОАО «Фармация», залогодержатель – ООО «Окланд». Согласно сведениям, представленным Ростовским филиалом ОАО «НР ЮФО», осуществляющим ведение реестра акционеров общества в период с 10.03.2006 г. по настоящее время, ценные бумаги на лицевом счете Комитета по управлению муниципальным имуществом Усть-Лабинского района  не числятся, а 6140 именных обыкновенных акций ОАО «Фармация» учтены на  эмиссионном счете эмитента (л.д.  41-48).

Приняв во внимание изложенные обстоятельства, РО ФСФР в Прикубанском регионе пришел к выводу о том, что обществом «Фармация» в период, когда ведение реестра акционеров осуществлял сам эмитент (с 27.07.2005 г. по 10.03.2006 г.), осуществлено списание с лицевого счета Комитета по управлению муниципальным имуществом Усть-Лабинского района либо лицевого счета ООО «Окланд» (залогодержателя) 6140 именных обыкновенных акций общества и произведено их зачисление на эмиссионный счет эмитента.

При этом доказательств наличия у ОАО «Фармация» как у лица, осуществляющего ведение реестра акционеров, передаточного распоряжения на списание акций с лицевого счета собственника либо залогодержателя акций, а также иных документов, предусмотренных п. 7.3 Положения о ведении реестра владельцев ценных бумаг, обществом не представлено.

В этой связи РО ФСФР пришло к правильному выводу о нарушении обществом «Фармация» законодательства о рынке ценных бумаг (а именно требований п. 7.3 названного выше Положения, утвержденного  Постановлением ФКЦБ РФ от 02.10.1997 г. №27, а также ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг») и, как следствие, потребовало устранения соответствующего нарушения.

Кроме того, установив, что сведения о списании акций с лицевого счета КУМИ и зачислении их на эмиссионный счет ОАО «Фармация» в контролирующий орган  обществом не представлялись, РО ФСФР в Прикубанском регионе обоснованно предписало обществу не допускать представления сведений не в полном объеме или в искаженном виде.

Доводы общества о том, что операции по списанию акций и зачислению их на эмиссионный счет ОАО «Фармация» последним не производилось, подлежат отклонению. Само по себе отсутствие записи об осуществлении обществом соответствующей операции в регистрационном журнале реестра акционеров, на которое ссылается общество, не является доказательством неосуществления обществом  соответствующей операции, а может свидетельствовать о ненадлежащем ведении обществом указанного журнала. Вместе с тем,  опровергая факт списания акций с лицевого счета акционера ОАО «Фармация» и зачисления их на эмиссионный счет общества, заявитель жалобы не дает иного объяснения тому обстоятельству, что 6140 акций общества, которые были учтены на лицевом счете его акционера, в настоящее время там не значатся, а находятся на эмиссионном счете общества.

В соответствии с ч.4 ст. 44 ФЗ «Об акционерных обществах» №208-ФЗ общество, поручившее ведение и хранение реестра акционеров регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение.

Следовательно, даже если спорная запись в реестр акционеров ОАО «Фармация» внесена не самим обществом, а его регистратором, ОАО «Фармация» остается лицом, ответственным за надлежащее ведение реестра акционеров. Поэтому общество «Фармация» обоснованно определено РО ФСФР в Прикубанском регионе в качестве адресата предписания об устранении нарушения  требований законодательства о рынке ценных бумаг.

Право ФСФР России и его территориальных подразделений на выдачу предписаний об устранении нарушения законодательства о рынке ценных бумаг предусмотрено нормами п.7 ст. 44 ФЗ «О рынке ценных бумаг» и п. 5.3.7, 6.1 Положения «О Федеральной службе по финансовым рынкам», утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 г. №317.

Изложенное свидетельствует, что выданное заявителю предписание  от 13.03.2008 г. №03-576/1 (в обжалуемой обществом части) издано уполномоченным лицом - РО ФСФР в Прикубанском регионе, при наличии на то законных оснований, оснований для удовлетворения требований ОАО «Фармация» не имеется.

Таким образом, решение суда об отказе в удовлетворении заявленных требований является законным и обоснованным. Оснований к его отмене не установлено.

Госпошлина по апелляционной жалобе на основании ст. 110 АПК РФ относится на заявителя жалобы, и была уплачена обществом при ее подаче (платежное поручение №1021 от 07.08.2008г. – л.д. 141).

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Краснодарского края от 11 июня 2008 года оставить без изменения.

В удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           С.И. Золотухина

Судьи                                                                                             Т.И. Ткаченко

Н.Н. Смотрова