Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2013 по делу n А32-21952/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-21952/2012

04 апреля 2013 года                                                                           15АП-1026/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен04 апреля  2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Тимченко О.Х., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Задорожней Е.Ю.,

при участии:

от истца - Орлихиной К.П. (доверенность от 20.12.2012 № 110),

от ответчика - Лебеденко Н.В. (доверенности от 09.01.2012 № 1-04/13),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества  «Камчаткомагропромбанк»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 по делу № А32-21952/2012, принятое в составе судьи Суханова Р.Ю.,

по иску Акционерного Камчатского Коммерческого Агропромбанка  «Камчаткомагропромбанк» (ОАО) (ИНН 4101019774/ ОГРН 1024100000077),

к Акционерному Банку «Юг-Инвестбанк» (ОАО) (ИНН 0106000547/ ОГРН 1022300001811),

о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров

УСТАНОВИЛ:

Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк «Камчаткомагропромбанк» (ОАО) (далее - истец) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Акционерному Банку «Юг-Инвестбанк» (ОАО) (далее - ответчик) о признании недействительными решения годового общего собрания акционеров ОАО «Юг-Инвестбанк», состоявшегося 31.05.2012 оформленные протоколом N 32 от 05.06.2012, а именно:

- решение по вопросу N 1 повестки дня: утвердить годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе отчеты о прибылях и убытках (счета прибылей и убытков) ОАО «Юг-Инвестбанк» за 2011 год;

- решение по вопросу N 2 повестки дня: утвердить следующее распределение балансовой прибыли после уплаты налогов: отчисление в резервный фонд (5% от балансовой прибыли после уплаты налогов) - 2087685 рублей 45 копеек; отчисление на выплату дивидендов - 5000500 рублей; прибыль, остающаяся в распоряжении Банка - 34665523 рублей 49 копеек; установить лимит расходов на благотворительность в размере 500000 рублей.

- решение по вопросу N 3 повестки дня: выплатить дивиденды за 2011 год в денежной форме в соответствии с рекомендациями совета директоров ОАО «Юг-Инвестбанк» по обыкновенным акциям в размере 5,0% номинальной стоимости акции. Выплату дивидендов произвести в течение 60 дней с даты проведения годового общего собрания акционеров.

- решение по вопросу N 5 повестки дня: избрать членами Ревизионной комиссии ОАО «Юг-Инвестбанк»: Нехай А.М., Калугину Т.В., Юнак И.Б.

- решение по вопросу N 6 повестки дня: утвердить аудитором ОАО «Юг-Инвестбанк» на 2012 год ЗАО «Донаудит Финансовые рынки»;

- решение по вопросу повестки дня N 10: установить вознаграждение на период выполнения обязанностей в 2012-2013 годах, до следующего годового собрания акционеров, председателю совета директоров - 30000 рублей. Вознаграждение членам совета директоров не выплачивать;

- решение по вопросу повестки дня N 12: установить вознаграждение членам правления банка в размере 200000 рублей (по удельному весу оклада каждого в общем ФОТ);

- решение по вопросу повестки дня N 13: одобрить сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаемые ОАО «Юг-Инвестбанк» с лицами, избранными в Совет директоров на годовом общем собрании акционеров по итогам 2011 года, которые будут совершены в будущем в процессе обычной хозяйственной деятельности. Установить лимит совершения сделок в пределах нормативов, устанавливаемых Банком России.

Исковые требования мотивированы тем, что, при подведении итогов голосования подсчет голосов осуществлялся без применения нормы закрепленной в статье 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах», а именно, учитывались голоса акционеров ОАО «Юг-Инвестбанк», которые превышают тридцати процентный предел принадлежащих в совокупности акций составляющий единую группу лиц аффилированных Облогину С.В., а именно: Верхососову В.Е., Россыхиной И.А., Грузину Г.Г., Лазареву Ю.Н., Неподперезанной Т.М., Скоробогатову А.В., ООО «Инвестстрой».

Лица, изначально предложенные в совет директоров Облогиным С.В., а именно: Верхососов В.Е., Россыхина И.А., Неподперезанной Т.М., Грузин Г.Г., впоследствии были избраны в совет директоров и в совокупности составляют одну группу лиц, являются под влиянием лица, предложивших вышеперечисленных лиц в совет директоров.

Скоробогатов А.И. и ООО «Инвестстрой» являются аффилированными лицами Облогину С.В., поскольку Скоробогатову А.И. принадлежит 100% доля уставного капитала ООО «Интерстрой», проданная Облогиным С.В., а также то, что Скоробогатов А.И. является сотрудником ОАО «Юг-Инвестбанк», находится под влиянием Облогина С.В., и в соответствии с п. 2 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации, указанные лица, являются взаимозависимыми лицами. Облогин Алексей Сергеевич является сыном Облогина Сергея Владимировича и в силу родственных связей отец имеет возможность осуществлять влияние на деятельность его сына по отношению к акциям АБ «Юг-Инвестбанк».

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 в удовлетворении исковых требований отказано.

Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк «Камчаткомагропромбанк» (ОАО) обжаловал решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение, принять новый судебный акт. Жалоба мотивирована тем, что при подведении итогов голосования и подсчете голосов не были применены положения п. 6 ст. 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах». Облогин Алексей Сергеевич является аффилированным лицом Облогина Сергея Владимировича на основании пп.7 п.1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции», им с 25.11.2011 в совокупности принадлежит 40,72% общего количества голосующих акций общества. Суд первой инстанции не дал оценки тем обстоятельствам, что Облогиным Сергеем Владимировичем обязательное предложение сделано не было, что подтверждается письмом ФСФР России от 29.10.2012 №12-ЕК-04/46901 «О нарушении законодательства Облогиным С.В.». При определении итогов голосования учитывались голоса, превышающие 30%-й предел, которые в соответствии с действующим законодательством не являются голосующими акциями. Судом первой инстанции не дано оценки доводу истца о наличии признаков аффилированности Верхососова В.Е., Россыхиной И.А., Грузина Г.Г., Лазарева Ю.Н., Неподперезанной Т.М. к Облогину С.В.

Довод ответчика о том, что физическое лицо, не осуществляющее предпринимательскую деятельность, не имеет аффилированных лиц, необоснован. Поскольку отношения, связанные с аффилированными лицами физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность, в законодательстве Российской Федерации прямо не урегулированы, то к таким отношениям по аналогии закона следует применять положения ФЗ «О защите конкуренции» в части группы лиц и положения Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в части аффилированности на основании принадлежности к той группе лиц, к которой принадлежит физическое лицо. Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 №14613/11 по делу №А60-41550/2010-С4.

В отзыве Акционерный Банк «Юг-Инвестбанк» апелляционную жалобу не признал, просил решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 оставить без изменения, указав, что Верхососов В.Е., Грузин Г.Г., Лазарев Ю.Н., Неподперезанная Т.М., Россыхина И.А. не входят в группу лиц. Группу лиц образуют ОАО «Юг-Инвестбанк» и Облогин С.В. Приведенное истцом в качестве правовой позиции Постановление Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 №14613/1 не может быть применимо в настоящем деле, так как данный судебный акт устанавливает правовые позиции относительно применения положений п. 1 ст. 81 ФЗ «Об акционерных обществах». Необоснованны доводы истца о том, что Верхососов В.Е., Россыхина И.А., Грузин Г.Г., Лазарев Ю.Н., ООО «Инвестстрой», Скоробогатов А.В. являются аффилированными лицами Облогина С.В. доказательства того, что указанные лица оказывают влияние на Облогина С.В., не представлены. Письмо ФСФР России 29.10.2012 №12-ЕК-04/46901 не может являться основанием для признания лиц аффилированными. Осуществление подсчета голосов на годовом собрании акционеров производилось в соответствии с действующим законодательством.

В судебном заседании представитель Акционерного Камчатского Коммерческого Агропромбанка «Камчаткомагропромбанк» апелляционную жалобу поддержала, просила отменить решение суда, исковые требования удовлетворить.

Представитель Акционерного Банка «Юг-Инвестбанк»  апелляционную жалобу не признал по изложенным в отзыве основаниям, просил оставить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно выписке из реестра владельцев именных ценных бумаг от 01.07.2012 Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк «Камчаткомагропромбанк» (ОАО) является акционером ОАО «Юг-Инвестбанк» и владеет 27193145 шт. обыкновенных именных акций (л.д. 1 т.2).

Из списка лиц, зарегистрированных по состоянию на 26.04.2012, на 31.05.2012 акционерами ОАО «Юг-Инвестбанк» также являются: Облогин С.В. (15524873 шт. акций), Россыхина И.А. (1311466 шт. акций), Облогин А.С. (25206055 шт. акций), Верхососов В.Е. – (273239 шт. акций), ООО «Инвестстрой» (6732807 шт. акций), Скоробогатов А.В.  (8000000 шт. акций), общее количество голосующих акций общества (вып.1, гос.рег. номер 10102772В) 100010000 шт.

31.05.2012 состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО «ЮГ-Инвестбанк», оформленное протоколом № 32 от 05.06.2012, на котором рассматривались следующие вопросы:

Утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчеты о прибылях и убытках (счета прибылей и убытков) ОАО «Юг-Инвестбанк» за 2011 год.

Распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов по итогам деятельности ОАО «Юг-Инвестбанк» за 2011 год.

О размерах, сроках и форме выплаты дивидендов по итогам 2011 года.

Избрание Совета директоров ОАО «Юг-Инвестбанк».

Избрание Ревизионной комиссии ОАО «Юг-Инвестбанк».

Утверждение аудитора ОАО «Юг-Инвестбанк».

Утверждение изменений и дополнений в Устав ОАО «Юг-Инвестбанк».

Утверждение изменений и дополнений в Положение «Об общем собрании акционеров» ОАО «Юг-Инвестбанк».

Утверждение изменений и дополнений в Положение «О Ревизионной комиссии ОАО «Юг-Инвестбанк».

О вознаграждении членам Совета директоров ОАО «Юг-Инвестбанк».

О вознаграждении членам Ревизионной комиссии ОАО «Юг-Инвестбанк».

О вознаграждении членам Правления ОАО «Юг-Инвестбанк».

Об одобрении сделок между банком и заинтересованными лицами, которые могут быть совершены в будущем в процессе осуществления банком его обычной хозяйственной деятельности.

Полагая, что решение годового общего собрания акционеров ОАО «Юг-Инвестбанк», оформленное протоколом № 32 от 05.06.2012 по вопросам № 1, № 2, № 3, № 5, № 6, № 10, № 12, № 13 принято при отсутствии кворума и является недействительным, Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк «Камчаткомагропромбанк» обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-Ф (далее Закон об акционерных обществах) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них этих ценных бумаг (обязательное предложение).

Согласно пункту 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, и до даты направления обязательного предложения лицо, которое должно это сделать, и его аффилированные лица имеют право голоса только 30 процентами акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими не считаются и при голосовании не учитываются.

В силу пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах требования статьи 84.2 не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

В постановлении Президиума ВАС РФ от 22 марта 2012 N 14613/11 разъяснено, что в пункте 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах указаны лица и условия, при которых эти лица в силу степени их родства, занимаемого ими положения или других причин, признаются заинтересованными в совершении обществом сделки.

В названном пункте используется также понятие аффилированного лица для определения заинтересованного в сделке лица и приведен закрытый перечень физических лиц, применительно к которым могут возникнуть отношения аффилированности. При этом статья 81 не содержит требования о наличии у таких физических лиц статуса индивидуального предпринимателя либо осуществления ими предпринимательской деятельности без оформления такого статуса.

Поскольку понятие "аффилированное лицо" в Законе об акционерных обществах не раскрывается, состав лиц, признаваемых аффилированными лицами по отношению к тем, что прямо названы в пункте 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах, определяется положениями статьи 4 Закона о конкуренции. Причем для признания какого-либо лица аффилированным