Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.04.2013 по делу n А53-16560/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-16560/2011

15 апреля 2013 года                                                                           15АП-730/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 апреля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Величко М.Г.

судей Ванина В.В., Пономаревой И.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Клята Е.В.

при участии:

от истца: представитель Джарылкапова С.А. по доверенности № 54 от 30.12.2012 (до и после перерыва)

от ответчика: представитель Мандрыкин С.П. по доверенности от 13.08.2012 (до и после перерыва), представитель Волошина О.В. по доверенности от 11.01.2013 (до перерыва),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2012 по делу № А53-16560/2011

по иску общества с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (ИНН 3445102073 ОГРН 1093460001095)

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью «Донская Управляющая Компания ЖКХ Ворошиловского района» (ИНН 6161060393 ОГРН 1116193000670)

о взыскании задолженности, пени

принятое в составе судьи Овчаренко Н.Н.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью ЖКХ «Тоник» о взыскании 333791 руб. 94 коп. задолженности по договору энергоснабжения № 5033 от 11.11.2008г. и 45584 руб.21 коп. пени (уточненные требования).

Определением от 29.08.2012 года произведена замена ответчика ООО ЖКХ «Тоник» на его правопреемника общество с ограниченной ответственностью «Донская Управляющая Компания ЖКХ Ворошиловского района» (далее – компания).

Решением от 27.11.2012 в удовлетворении иска отказано. Мотивируя решение, суд указал, что применение истцом при расчете стоимости теплоносителя за март – июнь 2011 собственной калькуляции, рассчитанной методом экономически обоснованных расходов, нельзя признать правомерным, поскольку данная цена не была согласована в установленном порядке с абонентом.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение от 27.11.2012 и принять по делу новый судебный акт. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что предметом договора энергоснабжения № 5033 от 11 ноября 2008 года является поставка тепловой энергии и теплоносителя (химически очищенной воды), при этом цена на теплоноситель определяется актом уполномоченного органа. С введением в действие Федерального закона от 27 июля 2010 года № 190-ФЗ «О теплоснабжении» – 1 января 2011 года – реализация теплоносителя отнесена к регулируемым видам деятельности, а тариф на теплоноситель – к регулируемой цене, при этом полномочием по установлению тарифов на теплоноситель наделены региональные тарифные органы. Тариф на теплоноситель на 2011 год для общества был установлен Постановлением РСТ по Ростовской области от 28 апреля 2011 года № 8/10 и действует с 12 мая 2011 года. Поскольку с 1 января 2011 года по 12 мая 2011 года данный тариф по объективным причинам обществу не был установлен, постольку при расчетах за химочищенную воду подлежит применению цена в размере 21 руб. 10 коп. с НДС, определенная обществом методом экономически обоснованных затрат, которая была согласована с ответчиком. Цена на химочищенную воду, установленная Постановлением Мэра г. Ростова-на-Дону № 1266 от 1 декабря 2008 года для ОАО «ЮГК ТГК-8» в размере 18 руб. 75 коп. с НДС, в спорном периоде не подлежит применению в связи с утратой указанным актом силы 24 марта 2010 года. Вывод суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований не соответствует обстоятельствам дела, поскольку общая стоимость поставленной ответчику в спорный период тепловой энергии и теплоносителя, объем которых определен на основании Правил № 307, по подлежащим применению тарифам составляет 4614114, 87 руб., что на 333 791, 94 руб. больше, чем ответчику выставлялось изначально.

В отзыве на апелляционную жалобу компания с доводами общества не согласилась, считая решение суда законным и обоснованным.

Определением суда от 04.03.2013 рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось.

После отложения рассмотрения апелляционной жалобы в составе суда произведена замена судьи Барановой Ю.И. на судью Ванина В.В. в связи с нахождением судьи Барановой Ю.И. в трудовом отпуске.

В соответствии с частью 5 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации после замены судьи рассмотрение апелляционной жалобы начато сначала.

Представители сторон в судебном заседании поддержали занимаемые правовые позиции по спору.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании, состоявшемся 01.04.2013, объявлялся перерыв до 08 апреля 2013 года до 17 час. 30 мин.

После окончания перерыва судебное заседание было продолжено с участием представителей сторон, которые поддержали занимаемые правовые позиции по спору.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает решение суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 11.11.2008 между открытым акционерным обществом «Южная генерирующая компания – ТГК-8» правопредшественником истца) (энергоснабжающая организация) и ответчиком (абонент) был заключен договор энергоснабжения № 5033 (тепловая энергия и теплоноситель), согласно которого энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту тепловую энергию и химочищенную воду, а абонент принять и оплатить полученную тепловую энергию и химочищенную воду в объеме, в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором (п. 1.1); оплата производится до 30 числа месяца, следующего за расчетным на основании показаний приборов учета тепловой энергии и теплоносителя или договорных нагрузок и действующих тарифов путем акцептного списания денежных средств с расчетного счета абонента по платежными требованиям энергоснабжающей организации (п. 5.2).

01.07.2009 в связи с передачей операционной деятельности филиала «Ростовская генерация» открытого акционерного общества «Южная генерирующая компания – ТГК-8» в общество с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго», а также в связи с передачей генерирующего оборудования и тепловых активов от филиала «Ростовская генерация» открытого акционерного общества «Южная генерирующая компания – ТГК-8» к обществу с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» филиал «Ростовская генерация» открытого акционерного общества «Южная генерирующая компания – ТГК-8» передало, а общество с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» приняло на себя обязательства энергоснабжающей организации по договору энергоснабжения № 5033 от 11.11.2008.

30.11.2010 между обществом с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» и обществом с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» заключено соглашение о передаче прав и обязанностей энергоснабжающей организации по договору энергоснабжения № 5033 от 11.11.2008.

Сторонами не оспаривается, что в период с марта по июнь 2011 года поставку тепловой энергии для оказания услуг по отоплению и горячему водоснабжению в дома, находящиеся в управлении компании, осуществляло общество с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (общество).

В силу изложенного материалами дела подтверждается вывод суда первой инстанции о существовании в спорный период между обществом как теплоснабжающей организацией и компанией как абонентом правоотношений энергоснабжения, которые регулируются параграфом 6 главы 30 ГК РФ.

Поскольку в рамках спорных правоотношений тепловая энергия и горячая вода приобреталась компанией для оказания коммунальных услуг гражданам, проживавшим в спорный в период в многоквартирных жилых домах, находившихся в управлении ответчика, постольку в силу правовой позиции, выраженной в постановлении Президиума ВАС РФ от 9 июня 2009 года № 525/09, в части определения объемов поставленного коммунального ресурса к спорным правоотношениям подлежат применению Жилищный кодекс Российской Федерации, а также действовавшие в спорный период Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 23 мая 2006 года № 307 (далее – Правила № 307).

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Соответственно, в отношении домов, оборудованных общедомовыми приборами учета, объем поставленной тепловой энергии и горячей воды, подлежит определению по данным приборов учета.

Спор о количестве и стоимости тепловой энергии, поставленной для отопления жилых домов, оборудованных приборами учета, в марте – апреле 2011 года между сторонами отсутствует.

Спорным является расчет по домам, не оборудованным приборами учета.

Из материалов дела следует и сторонами не оспаривается, что часть находившихся в управлении многоквартирных жилых домов общедомовыми приборами учета тепловой энергии в спорный период оборудована не была.

В соответствии с частью 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При этом часть 1 статьи 157 ЖК РФ в редакции в редакции Федеральных законов от 31 декабря 2005 года № 199-ФЗ, от 23 июля 2008 года № 160-ФЗ наделяла полномочием по установлению нормативов потребления коммунальных услуг (за исключением электроснабжения и газоснабжения) органы местного самоуправления.

Постановлением Мэра г. Ростова-на-Дону от 7 декабря 2006 года № 1404 установлены норматив потребления коммунальной услуги по отоплению жилых помещений дома в размере 0,015 Гкал/кв.м общей площади в месяц (из расчета оплаты в течение всего года), нормативы потребления горячей воды в зависимости от степени благоустройства жилых помещений в размере от 1,11 до 3,45 куб.м/чел./месяц.

Поскольку указанные нормативы потребления коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению установлены органом, который на день их установления обладал в силу закона соответствующими полномочиями, а после внесения изменений в часть 1 статьи 157 ЖК РФ Федеральным законом от 27 июля 2010 года № 237-ФЗ уполномоченным органом государственной власти Ростовской области в спорные периоды не были установлены иные нормативы, постольку объем потребленной компанией в спорные периоды тепловой энергии по домам, не оборудованным общедомовыми приборами учета, подлежит определению по нормативам потребления гражданами соответствующих коммунальных услуг, установленных постановлением Мэра города Ростова-на-Дону от 7 декабря 2006 года № 1404.

При применении данного норматива апелляционный суд исходит из следующего.

Согласно Правилам установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 23 мая 2006 года № 306, (далее – Правила N 306) норматив потребления тепловой энергии на отопление устанавливается в Гкал на 1 кв. м площади жилых помещений дома в месяц и определяется путем деления суммарного расхода тепловой энергии на отопление за отопительный период на общую площадь помещений и на 12 месяцев (пункты 3, 13 приложения к Правилам № 306).

В пункте 1 приложения № 1 к постановлению Мэра г. Ростова-на-Дону от 7 декабря 2006 года № 1404 «Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг» указано, что норматив расхода тепловой энергии на отопление жилых помещений многоквартирного дома или помещений жилого дома в размере 0,015 Гкал/кв.м в месяц установлен из расчета оплаты в течение года. Таким образом, для определения объема тепловой энергии норматив потребления, приведенный к 12 месяцам оплаты за коммунальную услугу по отоплению, не может быть положен в основу расчета объема поставленного тепла в шестимесячный отопительный период.

Норматив 0,015 Гкал/кв. м/месяц применяется только для расчета оплаты населением потребленной тепловой энергии, т.к. для населения действующим законодательством предусмотрена рассрочка оплаты за услугу теплоснабжения в течение календарного года. При этом оплата за поставленное в отопительный период тепло (6 полных месяцев) рассрочена на 12 месяцев, и соответственно, объем потребляемой в отопительный период тепловой энергии по нормативу потребления 0,03 Гкал/кв. м/месяц за каждый месяц отопительного периода разбит в постановлении на 2 периода оплаты с учетом рассрочки платежа (по 0,015 Гкал/кв. м/месяц).

Так как отопительный период представляет собой 6 полных месяцев (5 месяцев по 30 дней и 2 месяца по 15 дней), то соответственно в полный месяц отопительного сезона объем потребляемой в отопительный период тепловой энергии определялся по нормативу потребления 0,03 Гкал/кв. м в месяц, а в неполный отопительный месяц (апрель 2011 г.) – по