Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2013 по делу n А01-774/2012. Отменить решение, Прекратить производство по делу (п.3 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А01-774/2012

17 апреля 2013 года                                                                              15АП-471/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          17 апреля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Герасименко А.Н.

судей  Винокур И.Г.,  Шимбаревой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Емельяновой А.Н.,

при участии:

от ООО «Дольмен»: представитель не явился, уведомлен надлежащим образом (уведомление № 49014),

от Адыгейского отделения № 8620 открытого акционерного общества «Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации»: представитель Тлехурай Ю.А. по доверенности от 10.11.2010,

от Управления  федеральной службы государственной регистрации, кадастра   и картографии  по Республике Адыгея: представитель не явился, уведомлен надлежащим образом (уведомление № 49016),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Дольмен»

на решение Арбитражного суда Республики Адыгея

от 03.12.2012 по делу № А01-774/2012

по иску общества с ограниченной ответственностью «Дольмен»

(ИНН 0107014172, ОГРН 1080107000126)

к ответчику - Адыгейскому отделению № 8620 открытого акционерного общества «Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации»

(ИНН 7707083893, ОГРН 1027700132195)

о признании договора ипотеки недействительным и погашении регистрационной записи об ипотеке

и по встречному иску Адыгейского отделения № 8620 открытого акционерного общества «Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации»

к ответчику - обществу с ограниченной ответственностью «Дольмен»

об обращении взыскания на заложенное имущество

при участии третьего лица - Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Адыгея

принятое в составе судьи Мусифулиной Н.Г.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Дольмен» (далее – ООО «Дольмен», общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с иском к Адыгейскому отделению № 8620 открытого акционерного общества «Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации» (далее – Банк) о признании недействительным договора ипотеки № 7309 от 09.07.2009 и обязании погасить регистрационную запись об ипотеке от 14.07.2009 № регистрации 01-01-05/001/2009-988 в отношении земельного участка с кадастровым номером 01:09:0103 012:0033, категории земель «земли поселении», общей площадью 5 081 кв.м., расположенного по адресу: Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Кооперативная, 8а.

Определением Арбитражного суда Республики Адыгея от 31.05.2012 к участию в рассмотрении дела привлечено третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Адыгея.

Определением от 17.07.2012 Арбитражным судом республики Адыгея принято встречное исковое заявление Адыгейского отделения № 8620 открытого акционерного общества «Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации» к ООО «Дольмен» об обращении взыскания на заложенное имущество.

Решением суда от 03.12.2012г. исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Дольмен» к Адыгейскому отделению № 8620 открытого акционерного общества «Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации» о признании договора ипотеки недействительным и погашении регистрационной записи об ипотеке оставлено без удовлетворения. Встречное исковое заявление Адыгейского отделения № 8620 открытого акционерного общества «Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации» к обществу с ограниченной ответственностью «Дольмен» об обращении взыскания на заложенное имущество удовлетворено, обращено взыскание на заложенное имущество – земельный участок, площадью 5 081 ± 25 кв.м., с кадастровым номером 01:09:01 03 012:0033, категории земель «земли поселений», расположенный по адресу: Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Кооперативная, д. 8А. Первоначальная продажная стоимость земельного участка, площадью 5 081 ± 25 кв.м., с кадастровым номером 01:09:01 03 012:0033, категории земель «земли поселений», расположенного по адресу: Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Кооперативная, д. 8А, установлена в размере 3 178 673 рубля 60 копеек. Решением также установлено, что от реализации предмета залога из стоимости заложенного имущества Адыгейскому отделению № 8620 открытого акционерного общества «Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации» подлежит перечислению 2 628 928 рублей 06 копеек.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью «Дольмен» обжаловало его в суд апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 03.12.2012 по делу № А01-774/2012 отменить.

В отзыве на апелляционную жалобу Сбербанк просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель Адыгейского отделения № 8620 открытого акционерного общества «Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда первой инстанции надлежит отменить в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Сбербанк и ООО «Торговый дом ВВЗ «Майкопский» заключили договор об открытии невозобновляемой кредитной линии от 09.07.2009 № 6509, согласно которому Банк обязался открыть заемщику кредитную линию с лимитом выдачи 2 400 000 рублей под 17,5% годовых и сроком окончательного погашения займа - 29.12.2010г. В договоре предусмотрен график погашения задолженности четырьмя платежами – 25 сентября, 25 октября, 25 ноября, 29 декабря 2010г.

В целях обеспечения исполнения заёмщиком принятых обязательств стороны заключили договор поручительства с Тлишевым М.А. № 9509 от 09.07.2009, договор залога доли в уставном капитале ООО «Торговый дом ВВЗ «Майкопский» № П-327 от 29.07.2009, договор ипотеки земельного участка № 7309 от 09.07.2009 с ООО «Дольмен».

Согласно договору ипотеки № 7309 от 09.07.2009, прошедшему государственную регистрацию, общество предоставило в залог Банку принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи от 14.02.2008 земельный участок, площадью 5 081 кв.м., с кадастровым номером 01:09:0103 012:0033, категории земель «земли поселении», расположенный по адресу: Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Кооперативная, 8а. Предмет залога по договору об ипотеке оценен сторонами в сумме 2 613 600 рублей (т.1 л.д.7-9). При этом стороны договорились, что обращение взыскания на заложенное имущество по договору будет осуществляется в соответствии с приложением №2, являющимся неотъемлемой частью договора(т.1, л.д. 10).

Решением Арбитражного суда Республики Адыгея по делу №А01-1228/2011 от 30.08.2011 за ООО «Дольмен» признано право собственности на административное здание литер А, площадью 18,7 кв.м., и производственное здание, литер Б, площадью 86,9 кв.м., расположенные по адресу Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Кооперативная, 8 а. Право собственности на указанные объекты недвижимости зарегистрировано в установленном порядке (т.2, л.д.2-3).

В связи с невыполнением заёмщиком обязательств, предусмотренных кредитным договором, 16 марта 2011г. Банк обратился в Теучежский районный суд Республики Адыгея с иском к должнику ООО «Торговый дом ВВЗ «Майкопский», поручителю Тлишеву М.А. о досрочном взыскании задолженности по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии № 6509 от 09.07.2009 в размере 2 512 117 рублей 18 копеек, а также обращении взыскания на заложенное имущество:

- земельный участок, общей площадью 5 081 кв.м., с кадастровым номером 01:09:0103:012:0033, общей залоговой стоимостью 2 613 600 рублей, принадлежащий на праве собственности ООО «Дольмен»;

- долю в уставном капитале, нотариально удостоверенную договором залога ООО «Торговый дом ВВЗ «Майкопский» № 11-327 от 09.07.2009, заключенным между Банком с гражданином Тлишевым М.А., общей залоговой стоимостью 600 000 рублей.

Решением Теучежского районного суда от 26.10.2011 исковые требования Банка удовлетворены частично. Суд досрочно взыскал с ООО «Торговый дом ВВЗ «Майкопский», Тлишева М.А. в пользу Банка задолженность по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии № 6509 от 09.07.2009 в размере 2 628 928 рублей 06 копеек, состоящую из:

- просроченной ссудной задолженности - 2 400 000 рублей,

- просроченных процентов - 89 753 рубля 43 копейки,

- неустойки - 139 174 рубля 53 копейки.

Суд произвел обращение взыскания на заложенное имущество - долю в уставном капитале ООО «Торговый дом ВВЗ «Майкопский» в сумме 600 000 рублей. В части обращения взыскания на заложенное имущество - земельный участок, общей площадью 5 081 кв.м., с кадастровым номером 01:09:0103:012:0033, расположенный по адресу: г.Адыгейск, ул. Кооперативная, д. 8 а, принадлежащий ООО «Дольмен», отказано (т.1 л.д. 11-21).

Данное решение суда не исполнено до настоящего времени.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд Банка с встречным иском об обращении взыскания на заложенный обществом земельный участок.

Общество в свою очередь просит признать оспариваемую сделку недействительной.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что имеется вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт. Производство по делу может быть прекращено только в том случае, если тождество споров по обоим делам не вызывает сомнения. Оценивая тождество исков при разрешении вопроса о прекращении производства по делу, в том числе на основании пункта 2 части 1 статьи 150 Кодекса, следует учитывать наличие трех составляющих тождества исков в совокупности: субъектный состав, предмет и основание иска. Отсутствие тождества хотя бы по одной из составляющих свидетельствует о невозможности применения этой нормы процессуального закона. Установление аналогичности предмета, оснований заявленных требований и субъектного состава должно производиться с учетом конкретных обстоятельств.

Под основанием иска понимаются юридические факты, на которых истец основывает свои требования. Тождество оснований возникает в случае, если юридические факты, на которые ссылается истец по вторично предъявленному иску, совпадают с фактами по ранее рассмотренному судом иску. Тождество оснований сохраняется при дополнении истцом прежнего основания фактами, существовавшими на момент предыдущего рассмотрения дела, исключения части обстоятельств из основания, при ссылке истца в рассматриваемом судом иске на иные правовые нормы.

Такое понимание основания иска следует из пункта 5 части 2 статьи 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенного в абзаце втором пункта 3 постановлении от 31.10.1996 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции».

Как следует из материалов дела № 2-139, решением Теучежского районного суда от 26.10.2011 в удовлетворении исковых требований Банка к ООО «Торговый дом ВВЗ «Майкопский» и ООО «Дольмен» в части обращения взыскания на заложенное имущество - земельный участок, общей площадью 5 081 кв.м., с кадастровым номером 01:09:0103:012:0033, расположенный по адресу: г. Адыгейск, ул. Кооперативная, д. 8 а, принадлежащий ООО «Дольмен», отказано. Основанием к отказу в удовлетворении   заявленных требований  послужил вывод суда о несоразмерности  долга  и стоимости предмета залога.

Кассационным определением от 29.11.2011г.  № 33-1304 отказано в удовлетворении  кассационной жалобы  АК Сбербанк России, решение  Теучежского  районного суда от 26.10.2011 оставлено без изменения.

При предъявлении   встречного  иска  Банк  указывал на наличие непогашенной задолженности    по кредитному договору, взысканной  решением     Теучежского районного суда. В  отзыве на апелляционную жалобу Банк указывает, что фактически изменилось основание заявленных требований,    поскольку  в суде общей юрисдикции  было неисполнение    условий обеспеченного  залогом обязательства  за период  до 26.10.2011г., в то время  как  основанием иска  в арбитражный  суд является  неисполнение  обеспеченного  ипотекой обязательства  в период с 26.10.2011г. по настоящее время.

Судом апелляционной инстанции установлено, что    фактически размер задолженности с момента  принятия Теучежским районным судом решения не изменился и был зафиксирован    указанным судебным актом. Представитель Банка в судебном заседании пояснял, что после принятия решения судом общей юрисдикции  решения,  дальнейшее начисление неустойки пени и штрафа не производилось.

Таким образом, в рамках настоящего дела заявлены требования об обращении взыскании на заложенное имущество в отношении задолженности,  взыскание и размер которой,  являлись предметом рассмотрения Теучежского районного суда.

В связи с указанным, производство по делу в части требования об обращении