Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2008 по делу n А53-4886/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-4886/2008-С5-47

26 ноября 2008 г.                                                                                15АП-5453/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 ноября 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей Е.В. Андреевой, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Винокур И.Г.

при участии:

от заявителя: Дмитриев В. В. по доверенности от 17.03.2008 г. (Т. 1, л. д. № 54)

от заинтересованного лица: 1. главный госналогинспектор юридического отдела Мусаутова Э. Д. по доверенности от 24.11.2008 г.; 2. главный госналогинспектор отдела выездных налоговых проверок № 1 Ожерельев М. В. по доверенности от 24.11.2008 г.

от третьего лица: специалист 1-го разряда юридического отдела Шамраев А. И. по доверенности от 13.10.2008 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества ПК "РОСТ-Индустрия"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 10 июля 2008 года по делу № А53-4886/2008-С5-47

принятое в составе судьи Сулименко Н.В.

по заявлению ЗАО ПК "РОСТ-Индустрия"

к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по Первомайскому району г. Ростова – на - Дону

при участии третьего лица Управление ФНС России по Ростовской области

о признании незаконным решения №03/1-41363 от 27.12.07г. в части доначисления налога на прибыль в размере 3 740 218 руб., НДС в размере 5 061 740 руб., пени и штрафа

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество ПК "РОСТ-Индустрия" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решение ИФНС России по Первомайскому району г. Ростова-на-Дону (далее – налоговый орган, инспекция) № 03/1-41363 от 27.12.2007г. в части доначисления налога на прибыль в размере 3 740 218 руб., НДС в размере 5 061 740 руб., пени и штрафа. (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением суда от 26.05.2008г. к участию в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной налоговой службы России по Ростовской области.

Решение суда от 10.07.08г. признано незаконным решение ИФНС России по Первомайскому району г. Ростова-на-Дону № 03/1-41363 от 27.12.2007г. в части доначисления НДС в размере 844 237 руб., соответствующей этой сумме пени, налоговых санкций на основании части 1 статьи 122 НК РФ за неуплату НДС в размере 117 931 руб. 60 коп., в удовлетворении остальной части заявления отказано.

Закрытое акционерное общество ПК "РОСТ-Индустрия" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило отменить судебный акт.

Представитель общества в судебном заседании поддержал доводы жалобы, уточнил требования по жалобе, просил решение суда отменить в части отказа в удовлетворении требований. Налоговая инспекция не возражала против принятия уточнения. Судебной коллегией уточнение принято.

Представители  ИФНС России по Первомайскому району г. Ростова-на-Дону доводы жалобы оспорили по основаниям, изложенным в отзыве, просили отменить решение суда первой инстанции в части удовлетворения требований общества.

Представитель третьего лица отзыв на жалобу не представил, в судебном заседании  устно поддержал позицию ИФНС России по Первомайскому району г. Ростова-на-Дону.

Изучив материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда является законным и обоснованным по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения руководителя ИФНС России по Первомайскому району г. Ростова-на-Дону в отношении ЗАО ПК «Рост-Индустрия» проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты в бюджет налогов и сборов. Результаты проверки зафиксированы в акте от 22.11.2007г. №03/1-37319, на который налогоплательщик представил возражения. Налогоплательщик был извещен о рассмотрении материалов проверки, о чем свидетельствует уведомление от 22.11.2007г. №03/1-37380, полученное руководителем ЗАО ПК «Рост-Индустрия». При рассмотрении материалов проверки присутствовал представитель общества, что подтверждается протоколом рассмотрения возражений от 18.12.2007г. №306. По результатам проведенной проверки руководителем налогового органа принято решение №03/1-41363 от 27.12.2007г., согласно которому инспекция не приняла налоговый вычет по НДС, доначислила в связи с этим НДС в размере 5 062 190 руб., соответствующие пени в размере 1 968 417 руб., привлекла общество к ответственности на основании части 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа 429 188 руб.; доначислила налог на прибыль в размере 3 760 097 руб., соответствующие пени в размере 662 944 руб., привлекла общество к ответственности на основании части 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа 781 997 руб. На основании оспоренного решения инспекция также доначислила НДФЛ и соответствующие пени.

Общество, не согласившись с принятым налоговым органом решением в части, обжаловало его в порядке статей 137 и 138 Налогового Кодекса Российской Федерации в арбитражный суд.

Из материалов дела следует, что организация включила в состав расходов, учитываемых в целях исчисления налога на прибыль за 2004 год, расходы по оказанным работам и услугам ООО «ТД» Машзавод» в сумме 3 844 372 руб., за 2005 год, расходы по оказанным работам и услугам ООО «ТД» Машзавод» в сумме 11 739 012 руб.

В целях исчисления налога на прибыль ЗАО ПК «РОСТ-Индустрия» приняло расходы по предпродажной подготовке (ремонту оборудования), приобретенного у организаций-изготовителей: ОАО "Краснолучский машиностроительный завод", ОАО "Псковский завод механических приводов", ОАО "Ярославский завод"Стройтехника", ГП ПО "Луганский станкостроительный завод", ОАО "Одесский машиностроительный завод «Красная Гвардия»", ЗАО "Луганский машиностроительный завод им. А.Я.Пархоменко", ОАО "Одесский машиностроительный завод «Красная Гвардия»", АО "Елгавский машиностроительный завод", ЗАО "Луганский машиностроительный завод им. А.Я.Пархоменко", ОАО "Бердичевский машиностроительный завод "Прогресс".

Согласно агентскому договору №72/А от 01.06.2004г. данную услугу для ЗАО ПК «Рост-Индустрия» оказывало ООО «ТД «Машзавод», которое обязалось совершить юридические и иные действия, связанные с выполнением работ, предоставлением услуг по ремонту (предпродажной подготовке) оборудования по поручению и за счет ЗАО ПК «РОСТ-Индустрия». Перечень работ и услуг оговаривался в отдельных спецификациях.

Судом первой инстанции правильно установлено, что доставка, ремонт (предпродажная подготовка), продажа уже отремонтированного оборудования осуществлялась одним днем, что фактически и физически не возможно, так как данные организации не располагают производственными мощностями и физической силой для осуществления комплекса услуг по ремонту (предпродажной подготовке) оборудования.

Кроме того, при изучении представленных организацией ЗАО «ПК Рост-Индустрия» договоров на покупку и продажу оборудования, в отношении которого осуществлялись работы по предпродажной подготовке, было установлено, что ни одна организация из покупателей и ни одна организация из продавцов не оговаривала, не указывала в договорах и дополнительных соглашениях условие о предпродажной подготовке оборудования и производстве выше указанных видов работ.

Все приобретенное заявителем оборудование, которое подверглось ремонту (предпродажной подготовке), находилось на гарантийном сроке, согласно договорам купли-продажи предусмотрено предоставление продавцом гарантии качества товара.

В ходе проведения ИФНС России по Первомайскому району г. Ростова-на-Дону контрольных мероприятий установлено, что ООО «ТД» Машзавод» состоит на учете в Межрайонной ИФНС России № 13 по Ростовской области с 25.04.2004г. Учредитель данной организации Заможний Сергей Иванович. Руководителем согласно Приказу №5 от 15.06.2005г. является Клочков С.В. Осуществляемый вид деятельности - техническое обслуживание и ремонт прочих автотранспортных средств. Численность работников по организации за 2004г. составляла 3 человека. Так же было установлено, что Заможний Сергей Иванович являлся с 01.10.2003г. начальником коммерческого отдела ЗАО ПК «РОСТ-Индустрия» согласно заявлению и приказу о приеме работника на работу. 22.04.2004г. гражданин Заможний С.И. уволен по собственному желанию, а с 25.04.2004г. данный гражданин является учредителем ООО «ТД» Машзавод». Производственными мощностями и физической силой для проведения комплекса услуг по ремонту (предпродажной подготовке) оборудования организация не располагает.

Судом первой инстанции правильно установлено, что ООО ТД «Машзавод», не имея производственной базы и сотрудников для исполнения договоров с ЗАО ТД «Рост-Индустрия», для проведения комплекса услуг по ремонту (предпродажной подготовке) оборудования в 2004 году передавало полученную продукцию третьим лицам (подрядчикам) в соответствии с заключенными договорами: ООО «Гента», ИНН 6164226551/616401001, договор №15/2 от 05.10.2004г. на техническое обслуживание оборудования, ООО «ДонСтройТехнология», ИНН 6164223350/616401001, договор №15 от 01.11.2004г. на техническое обслуживание оборудования; за 2005 год общество «ТД «Машзавод» передавало полученную продукцию третьим лицам (подрядчикам) в соответствии с заключенными договорами: ООО «Трио», ИНН 6164227883/616401001, договор №1 от 01.01.2005г. на техническое обслуживание оборудования; ООО «ДонСтройТехнология», ИНН 6164223350/616401001, договор №15 от 01.11.2004г. на техническое обслуживание оборудования; ООО «Симитрон» ИНН 6167067194/616701001 договор №124 от 23.08.2005г. на техническое обслуживание оборудования; ООО «Рубеж» ИНН 6167055706/616701001 договор № 70/м от 28.03.2005 г. на техническое обслуживание; ЗАО «Меридиан» ИНН 6164213577/616401001 договор №82 от 03.05.2005г. на техническое обслуживание.

Для подтверждения факта приобретения услуг у данных юридических лиц общество «ТД «Машзавод» представило договоры, спецификации, счета-фактуры, акты выполненных работ, платежные поручения.

При проведении встречных проверок данных юридических лиц установлено следующие:

ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону письмом от 17.10.2007г. № 20/9059-дсп сообщила, что ООО «Гента» состоит на налоговом учете с 27.09.2004г. Юридический адрес организации г. Ростов-на-Дону ул. Московская, 32. Налоговую отчетность не представляет с даты постановки на налоговый учет. Руководителем и учредителем является гражданин Гурьев С.Д. Движение по расчетному счету приостановлено.

ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону письмом № 20/9884-дсп от 14.11.2007г. сообщила, что ООО «ДонСтройТехнология» состоит на налоговом учете с 05.07.2004г. Юридический адрес организации: г. Ростов-на-Дону ул. Московская, 63 (адрес массовой регистрации юридических лиц). Последняя декларация представлена за май 2005г., основные средства согласно бухгалтерскому балансу не значатся, в декларациях по обязательному пенсионному страхованию численность организации не значится.

ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону письмом от 15.10.2007г. № 20/8952-дсп сообщила, что ООО «Трио» состоит на налоговом учете с 03.11.2004г. Последняя налоговая отчетность по НДС предоставлена за декабрь 2005 года нулевая. По состоянию на 01.10.2005г. численность организации составляла 1 человек. Согласно бухгалтерскому балансу организации по состоянию 01.01.06г. основные средства не значатся. Движение по расчетным счетам приостановлены. Руководителем и учредителем является гражданин Левченко А.Ю. Юридический адрес организации г. Ростов-на-Дону ул. Шаумяна 39, по которому ИФНС России по Ленинскому району было отправлено требование № 1234 от 19.09.2007г. о предоставлении организацией документов к проверке. Требование вернулось с отметкой почты «адресат не значится».

ИФНС России по Пролетарскому району г. Ростова-на-Дону письмом от 13.09.2007г. № 67.07.17-01/5187 и от 09.10.2007г. № 67.07.10-01 сообщила, что ООО «Симитрон» состоит на налоговом учете с 06.03.2003г. Последняя налоговая отчетность по НДС предоставлена за II квартал 2007г. с нулевыми показателями. Юридический адрес организации: г. Ростов-на-Дону, ул. Вити Черевичкина, 106/2. Основной вид деятельности организации - оптовая торговля производственным электрическим и электронным оборудованием, включая оборудование электросвязи. Согласно представленным декларациям по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за 2005 год, 2006 год сотрудники в организации не значатся. Основные средства на балансе организации не значатся. Следовательно, организация не имеет своих производственных мощностей и необходимого персонала для оказания услуг по предпродажной подготовке (ремонту).

ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону письмом от 04.10.2007г. №20/8580-дсп сообщила, что ЗАО «Меридиан», ИНН 6164213577/616401001, состоит на учете с 01.09.2003г. по 05.06.2006г., последняя отчетность представлена за декабрь 2005г., основные средства не значились, численность организации в представленной отчетности не значилась.

ИФНС РФ по Пролетарскому району г. Ростова-на-Дону письмом №67.07.07-01/27842 от 19.11.2007г. сообщила, что ООО «Рубеж» состоит на учете с 23.10.2000г., юридический адрес: г. Ростов-на-Дону, ул. 20 Линия, 4, руководителем является Бугаенко К.С. С 2006 года организация представляет «нулевую отчетность», согласно бухгалтерских балансов за 2004, 2005, 2006 годы основные средства не значатся, численность организации не значится.

Расчет с вышеуказанными организациями ООО ТД «Машзавод» производило по безналичному расчету по средствам перечисления денежных средств на открытые расчетные счета.

В связи с этим ИФНС России по Первомайскому району г. Ростова-на-Дону в рамках мероприятий налогового контроля направлены запросы в Банки с целью получения выписок по операциям