Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2013 по делу n А53-26449/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-26449/2010

11 июня 2013 года                                                                              15АП-4655/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 июня 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ковалевой Н.В.,

судей Ереминой О.А., Кузнецова С.А.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Клята Е.В.,

при участии:

от ОАО «Донэнерго» в лице филиала «Тепловые сети» - «Аксайский район тепловых сетей»: представитель Черевичникова А.А., паспорт, доверенность № 475 от 29.12.2012,

от ТСЖ «Садовая 10А»: представитель Чернышева Н.А., паспорт, доверенность № 4-Д от 27.08.2012,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

товарищества собственников жилья "Садовая 10-а" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 19.02.2013 по делу № А53-26449/2010 по иску открытого акционерного общества "Донэнерго" в лице филиала "Тепловые сети"- "Аксайский район тепловых сетей" (ИНН 6163089292, ОГРН 1076163010890) к товариществу собственников жилья "Садовая 10-а" (ОГРН 1076100001251) о взыскании задолженности за потребленную тепловую энергию и по встречному иску товарищества собственников жилья "Садовая 10-а" к открытому акционерному обществу "Донэнерго" в лице филиала "Тепловые сети"- "Аксайский район тепловых сетей" о взыскании стоимости недопоставленной тепловой энергии, принятое в составе судьи Овчаренко Н.Н.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Донэнерго» в лице филиала «Тепловые сети» - «Аксайский район тепловых сетей» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением о взыскании с товарищества собственников жилья «Садовая 10А» (далее ответчик) задолженности за потребленную тепловую энергию в размере 426 806 руб. 33 коп за период с 01.08.2009 по 01.12.2010, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец уточнил исковые требования и просил взыскать 1 117 494 руб. 92 коп., расходы по оплате госпошлины и расходы понесенные на проведение экспертизы

По встречному иску товарищества собственников жилья «Садовая 10А» к открытому акционерному обществу «Донэнерго» в лице филиала «Тепловые сети» - «Аксайский район тепловых сетей» о взыскании стоимости недопоставленной тепловой энергии в сумме 505 235 руб. 73 коп. коп. за период с 01.08.2009 по 01.12.2010.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 19.02.2013 исковые требования по первоначальному иску удовлетворены в полном объеме, с ТСЖ «Садовая 10А» в пользу ОАО «Донэнерго» в лице филиала «Тепловые сети» - «Аксайский район тепловых сетей»взыскана задолженность в сумме 1 117 494 руб. 92 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ТСЖ «Садовая 10А» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба по существу обжалуемого судебного акта мотивирована следующими доводами: необоснованно увеличение исковых требований; заявитель жалобы не согласен с заключением экспертизы, считает его необоснованным и недостоверным; истец не выполнял условия договора, а именно температура воды не соответствовала нормативной.

 В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Донэнерго» «Тепловые сети» - «Аксайский район тепловых сетей» просило решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании 22.05.2013 представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении апелляционной жалобы по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между сторонами 01.07.2009 был заключен договор энергоснабжения (купли-продажи тепловой энергии) № 194, согласно которого Энергоснабжающая организация (истец) обязуется подавать Абоненту (ответчику) через присоединенную сеть тепловую энергию (для нужд теплоснабжения, вентиляции и горячего водоснабжения) и теплоноситель (химочищенную воду, пар или т.п.) на границу раздела эксплуатационной ответственности (балансовой принадлежности), а Абонент обязуется оплачивать принятую тепловую энергию в установленные сроки (п. 1.1). Расчеты за потребленную тепловую энергию и теплоноситель производятся по тарифам и в порядке предусмотрено действующим законодательством (п. 5.1). Расчетным периодом за отпущенную Абоненту тепловую энергию является календарный месяц (п. 5.2). Оплата за тепловую энергию производится Абонентом на основании выставленного Энергоснабжающей организацией счета-фактуры и акта выполненных работ не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным (п. 5.3).

Истец, отпустил ответчику тепловую энергию в период с 01.08.2009 по 01.12.2010 задолженность ответчика составляет согласно уточненного расчета истца    1 117 494 руб. 92 коп., что объемы отпущенной тепловой энергии подтверждается счетами фактурами, актами приемки передач, актами сверки расчетов, отчетами предоставленными ответчиком.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом (потребителем) количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

Таким образом, обязанность по оплате товара возникает у покупателя с момента его передачи.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом, в силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Обоснованность требований истца подтверждена совокупностью представленных доказательств: договорами, счетами-фактурами.

Согласно пунктам 6, 7 Основ ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.07.2008 № 520 (далее – Основы ценообразования № 520) тариф на горячую воду представляет собой ставку платы за потребление горячей воды из расчета платы за кубический метр горячей воды. В силу пункта 1 Основ ценообразования № 109 они определяют основные принципы и методы регулирования тарифов на электрическую и тепловую энергию и на соответствующие услуги.

Пунктами 47, 48 Основ ценообразования № 520 предусмотрено, что тарифы на горячую воду и надбавки к таким тарифам устанавливаются для организаций коммунального комплекса, осуществляющих непосредственное производство горячей воды и оказание услуг по горячему водоснабжению с использованием систем централизованного горячего водоснабжения. Тарифы на горячую воду включают в себя стоимость кубического метра холодной воды и расходы на подогрев воды, определяемые как произведение количества тепловой энергии, необходимого для нагрева кубического метра холодной воды до определенной температуры, и тарифа на тепловую энергию, установленного в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 № 109 (далее – Основы ценообразования № 109).

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» (далее – Закон о тарифах), действовавшего в спорный период, тарифы на тепловую энергию устанавливают органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов (далее – органы регулирования). Органы местного самоуправления вправе устанавливать тарифы на тепловую энергию, отпускаемую непосредственно источниками тепловой энергии, обеспечивающими снабжение тепловой энергией потребителей, расположенных на территории одного муниципального образования, при условии наделения их такими полномочиями законом субъекта Российской Федерации.

Тарифы на тепловую энергию используются при установлении органом местного самоуправления тарифа на горячую воду.

Данная правовая позиция определена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.02.2011 № 12845/10.

Пунктом 14 Правил N 307 закреплено, что расчетный период для оплаты коммунальных услуг устанавливается равным календарному месяцу. В пункте 15 данных Правил содержится норма, согласно которой размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации. В случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Заявитель апелляционной жалобы ссылается на пункт в п. 2.3 договора № 194 от 01.07.2009 энергоснабжения, где предусмотрена температура воды для нужд ГВС не менее 60 градусов.

Между сторонами заключен договор энергоснабжения № 194 от 01.07.2009 года и действует с 01.08.2009 года. В соответствии со ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Заключенный между сторонами договор является публичным (ст. 426 ГК РФ). Согласно п. 4 ст. 426 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктом 4 ст. 426, ничтожны.

В момент заключения договора действовали Правила предоставления коммунальных услуг гражданам утвержденных Постановлением Правительства № 307 от 23.05.06 (далее Правила).

Согласно п. 5 Приложения 1 Правил обеспечение температуры ГВС должна быть не менее 50 градусов - для закрытых систем централизованного теплоснабжения. Многоквартирный дом, расположенный по адресу: г. Аксай, ул. Садовая, 10A имеет закрытую систему теплоснабжения.

Согласно "Правил технической эксплуатации энергоустановок'1 утвержденных Минюстом России № 4358 от 02.04.2003 г.:

Закрытая система теплоснабжения - водяная система теплоснабжения, в которой не предусматривается использование сетевой воды потребителями путем ее отбора из тепловой сети.

Открытая система - водяная система теплоснабжения, в которой вся сетевая вода или ее часть используется путем ее отбора из тепловой сети для удовлетворения нужд потребителей в ГВС.

Сетевая вода - Специально подготовленная вода, которая используется в водяной системе теплоснабжения в качестве теплоносителя.

Сетевая вода (химводоочищенная вода) на котельных Истца применяется только для нужд отопления. Для обеспечения потребителей горячей водой используется водопроводная вода. Нагрев воды производится в водоподогревателях установленных на котельных, путем нагрева ее сетевой водой, используемой в качестве теплоносителя.

На основании вышеприведенных ссылок на нормативные акты, температура ГВС у Ответчика должна быть не менее 50 градусов, а не 60.

Допустимое отклонение ГВС допускается в ночное время не более чем на 5 градусов, в дневное не более чем на 3 градуса.

Перерасчет производится за каждые 3 градуса снижения температуры свыше допустимых отклонений на 0,1 процент за каждый час превышения допустимой продолжительности.

В связи с чем при расчете изменения платы за ненадлежащее качество ГВС необходимо производить с учетом допустимых отклонений температуры в течение каждого часа суток, что ТСЖ сделано не было, а не среднюю температуру ГВС за весь месяц. При расчетах основанных на п. 5 Приложения Правил необходимо представить почасовые распечатки с узла учета тепловой энергии за весь предъявляемый период.

Расчет размера платы производит по методике которая определяет изменение размера платы за ненадлежащее качество.

Также в расчетах, представленных ТСЖ, ответчик берет процент снижения температуры ГВС от 60 градусов.

В соответствии с п.3.4.7. указанного договора Абонент имеет право требовать компенсацию убытков, связанных с нарушениями режима поставки и качества тепловой энергии на границе раздела эксплуатационной ответственности со стороны Энергоснабжающей организации. П.6.3. договора также предусмотрено, что Энергоснабжающая организация несет ответственность за качество и количество тепловой энергии согласно условий заключенного договора.