Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2008 по делу n А32-8432/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-8432/2008-65/205

11 декабря 2008 г.                                                                              15АП-7462/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 декабря 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ехлаковой С.В., Корневой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания председательствующей

Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: представитель Заикин А.А., паспорт, доверенность № 98686 от 19.08.2008г.

представитель Полюшенко В.С., паспорт, доверенность № 97125 от 12.10.2007 г.

от ответчика: представитель Мурадян Е.И., паспорт, доверенность № 01-Д-2130/21 от 28.11.2008 г.

от третьего лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом (конверт 62886 5)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества "Ростелеком"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.09.20008 г. по делу № А32-8432/2008-65/205

по иску открытого акционерного общества "Ростелеком"

к ответчику ГОУ ВПО "Кубанский  Государственный технологический университет"

при участии третьего лица общества с ограниченной ответственностью "КомЛинк"

о признании недействительным конкурса и контракта

принятое в составе судьи Непранова Г.Г.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Ростелеком" (далее – ОАО "Ростелеком") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к ГОУ ВПО "Кубанский  Государственный технологический университет" (далее – университет) о признании недействительным конкурса и контракта (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ (т. 1 л.д. 125)).

Истец в суде первой инстанции в порядке, предусмотренном ст.49 АПК РФ, изменил предмет иска и просил признать недействительными конкурс на предоставление услуг сети Интернет в объеме до 1440 Гбайт в расчете на календарный год (12 мес.) и государственный контракт, заключенный по результатам этого конкурса (протокол судебного заседания от 17.06.08г.)

Уточнения  приняты судом первой инстанции.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечёно ООО "КомЛинк".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.09.2008 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано в полном объеме.

Судебный акт мотивирован тем, что истцом не представлены доказательства нарушения действующего законодательства, нарушения требований п.1 ч.1 ст. 11. ч.6 ст.20, 4.2.1 ст.22, ч.4 ст.28, ч.6 ст.28 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», конкурс проведен с нарушением требований п.2 ч.1 ст. 17 Федерального закона «О защите конкуренции».

Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО "Ростелеком" обжаловало его  в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что положение конкурсной документации об использовании существующей на момент подачи конкурсной заявки выделенной линии связи по технологии SHDSL с подключением на ИКУ, расположенному по адресу Краснодар, ул. Красная, 135, каб. К40 противоречит ч. 2.1 ст. 22 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», ч.2. ст. 17 Федерального закона «О защите конкуренции». Суд не применил норму права, подлежащую применению к данным правоотношениям.

Представители  ОАО "Ростелеком" в судебное заседание апелляционной инстанции явились, поддержали доводы, изложенные в жалобе.

Представитель ГОУ ВПО "Кубанский  Государственный технологический университет" в судебном заседании доводы жалобы не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил  решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Указал,  что заявка ОАО «Ростелеком» на участие в открытом конкурсе на право предоставления услуг доступа в Интернет для нужд ГУВПО КубГТУ подана 02 апреля 2008 года и рассмотрена на заседании комиссии по размещению заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд ГОУ ВПО «КубГТУ» 10 апреля 2008 года (протокол № ООГН-5-2-К). По результатам рассмотрения указанная заявка ОАО «Ростелеком» не была допущена к участию в конкурсе как несоответствующая техническому заданию в части п.1 Технического задания: подключение к провайдеру должно осуществляться с использованием существующей на момент подачи конкурсной заявки выделенной линии связи по технологии SHDSL с подключением на ИКУ, расположенному по адресу Краснодар, ул. Красная, 135, каб. К40, а также требованиям п.4 Формы №3 Технического задания «Данные выделенного канала связи (тип канала связи, номер прямого провода, точки подключения, максимальная скорость соединения). Данное положение технического задания не содержит требования наличия у участника конкурса выделенной линии связи, равно как и требований того, как и какими техническими средствами должно быть обеспечено создание выделенной линии связи. Данное положение технического задания определяет наличие выделенной линии связи, как необходимое и обязательное техническое условие реализации предмета открытого конкурса на предоставление услуг доступа в Интернет и не противоречит требованию ч. 2.1 ст. 22 Федерального закона № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Решение комиссии о недопущении конкурсной заявки ОАО «Ростелеком» к участию в конкурсе было принято на основании того, что конкурсная заявка ОАО «Ростелеком» не содержит документов, удостоверяющих наличие канала связи для подключения к провайдеру Интернет, без чего реализация предложения любого участника конкурса на предоставление услуг доступа к Интернет невозможна. Заявки всех участников конкурса рассматривались на соответствие данному требованию технического задания, данное требование другими участниками конкурса ЗАО «Кубинтерсвязь», ООО «КомЛинк» выполнено, их заявки допущены к участию в конкурсе. По состоянию на 01.12.2008 года контракт на представление услуг сети Интернет между ГОУ ВПО «Кубанский государственный технологический университет» и ООО «КомЛинк» исполнен на 61,5 %.

Согласно ч. 4 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации извещения направляются арбитражным судом по адресу, указанному лицом, участвующим в деле, либо по месту нахождения организации.

Судом апелляционной инстанции определение от 13.11.2008 о назначении судебного разбирательства на 08.12.08 г. направлялось третьему лицу  по адресу: г. Краснодар, ул. Гоголя, д. 165/1, а/я 6449, указанному истцом.

Судом первой инстанции и материалами дела подтверждается, ООО «КомЛинк» получало заказную корреспонденцию по адресу: г. Краснодар, ул. Гоголя, д. 165/1, а/я 6449 (т.1 л.д. 132,151).

Суд апелляционной инстанции установил, что  адрес ООО «КомЛинк», указанный в реквизитах контракта № 150/03.02 от 07.05.2008 г. г. Краснодар, ул. Гоголя, д. 165/1, а/я 6449, конкурсной документации соответствует адресу, указанному на возвращенном конверте..

На основании пункта 3 части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если копия судебного акта, направленная арбитражным судом по последнему известному суду месту нахождения организации, месту жительства гражданина, не вручена в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд.

В суд апелляционной инстанции возвращен конверт (62886 5) органом почтовой связи в связи в связи с отсутствием адресата.

ООО «КомЛинк» не предприняло мер по извещению истца и суд об изменившемся месте нахождения общества.

Третье лицо, будучи надлежащим образом извещенным о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в судебное заседание суда апелляционной инстанции не обеспечило, отзывов на жалобу не направило, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению жалобы по существу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 03.03.2008 на официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о размещении заказов (www. zakupki.gov.ru), опубликована конкурсная документация и извещение о проведении открытого конкурса по предоставлению услуг сети Интернет в объеме до 1440 Гбайт в расчете на календарный год (12 месяцев) на скорости не менее 2 Мбит/сек. Государственным заказчиком является ГОУ ВПО «Кубанский государственный технологический университет» (ГОУ ВПО «Куб ГТУ»). Начальная (максимальная) цена контракта - 1 200 000 рублей.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ он применяется в случаях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. Согласно пункту 1 статьи 3 Закона под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые в соответствии с расходными обязательствами Российской Федерации или расходными обязательствами субъектов Российской Федерации за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов Российской Федерации и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций Российской Федерации (в том числе для реализации федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств Российской Федерации, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация, либо потребности субъектов Российской Федерации в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций субъектов Российской Федерации, в том числе для реализации региональных целевых программ. Государственными заказчиками, муниципальными заказчиками могут выступать соответственно государственные органы, государственные внебюджетные фонды, органы местного самоуправления, а также бюджетные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета и уполномоченные органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления на размещение заказов бюджетные учреждения, иные получатели средств бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования (пункт 1 статьи 4 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ).

На участие в указанном конкурсе поданы конкурсные заявки от следующих участников размещения заказа: ООО «КомЛинк», ЗАО «Кубинтерсвязь», ОАО «Ростелеком», подтверждается протоколом вскрытия конвертов № ООГН-5-1-Кот 03.04.2008 (т.1 л.д. 48-50).

10.04.2008 г. конкурсная комиссия рассмотрела заявки на участие в конкурсе трех участников размещения заказа: ООО «КомЛинк», ЗАО «Кубинтерсвязь» и ОАО «Ростелеком» (т.1 л.д. 43-44).

По результатам рассмотрения заявка ОАО «Ростелеком» не допущена к участию в конкурсе, как несоответствующая техническому заданию в части п. 1 Технического задания: «Подключение к провайдеру должно осуществляться с использованием существующей на момент подачи конкурсной заявки выделенной линии связи по технологии SHDSL с подключением на ИКУ, расположенному по адресу Краснодар, ул. Красная, 135, каб. К40», а также требованиям п. 4 Формы № 3 Технического задания «Данные выделенного канала связи» (тип канала связи, номер прямого провода, точки подключения, максимальная скорость соединения).

15.04.2008 г. на официальном сайте (www. zakupki.gov.ru) опубликован протокол оценки и сопоставления заявок на участие в открытом конкурсе №ООГН-5-3-К от 15.04.2008 (т.1 л.д. 45-46).

Принято решение о присвоении заявкам на участие в конкурсе следующих порядковых номеров: № 1 ООО «КомЛинк»; № 2 ЗАО «Кубинтерсвязь», подтверждается протоколом № ООГН-5-3-К от 15.04.2008 г. (т.1 л.д. 45-46).

С победителем конкурса - ООО «КомЛинк» заключен государственный контракт №150/03.02 от 07.05.2008 (т.1 л.д. 137-138).

Полагая, что конкурс проведен с нарушением действующего законодательства, ОАО «Ростелеком» обратилось в арбитражный суд с иском.

Согласно статье 4 Арбитражного суда Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

По смыслу статей 1, 11, 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации защита гражданских прав может осуществляться в случае, когда имеет место нарушение или оспаривание прав и законных интересов лица, требующего их применения. Лицо, обращающееся в арбитражный суд, должно в порядке статьи 65 Кодекса доказать наличие конкретного интереса в применении выбранного им способа защиты и возможность восстановления его нарушенных или оспариваемых прав.

В силу пункта 1 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Под ними следует понимать субъектов, чьи права могли затронуть проведенные торги: участников торгов, претендента, не признанного участником, то есть лицо, которому отказано в принятии заявки на участие в торгах. При рассмотрении иска о недействительности торгов, суд должен установить,