Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2013 по делу n А53-3768/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                       дело № А53-3768/2013

26 августа 2013 года                                                                                       15АП-8655/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2013 года

Полный текст постановления изготовлен 26 августа 2013 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Сурмаляна Г.А.,

судей Соловьевой М.В., Сулименко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Маштаковой К.А.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Косых В.С.;

от заинтересованного лица: представитель по доверенности от 19.02.2013г. № 368 Мелентьева В.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Косых Владимира Сергеевича на решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.05.2013г. по делу № А53-3768/2013 по заявлению индивидуального предпринимателя Косых Владимира Сергеевича  о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной миграционной службы России по Ростовской области в г.Азове от 12 февраля 2013г. № 019709 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

заинтересованное лицо: Управление Федеральной миграционной службы по Ростовской области,

принятое в составе судьи Паутовой Л.Н.,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Косых Владимир Сергеевич (далее – предприниматель) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной миграционной службы по Ростовской области (далее – Управление) в г.Азове №019709 от 12 февраля 2013г. о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 250 000 рублей.

Заявленные требования мотивированы отсутствием состава и события административного правонарушения.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 21 мая 2013 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован доказанностью факта наличия состава и события административного правонарушения, соблюдением порядка привлечения к административной ответственности, отсутствием оснований для квалификации правонарушения как малозначительного.

Не согласившись с принятым судебным актом, индивидуальный предприниматель Косых Владимир Сергеевич обжаловал решение суда первой инстанции в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе предприниматель просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы предприниматель указывает, что в его действиях отсутствует событие административного правонарушения, так как в материалы дела представлены доказательства, свидетельствующие о наличии у Маммедова Б.И. гражданства Российской Федерации.

Представитель заявителя в судебном заседании, состоявшемся 22 июля 2013 года, пояснил доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, а требования апелляционной жалобы – удовлетворить.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении требовании апелляционной жалобы отказать.

В порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по ходатайству представителя Управления отложено судебное разбирательство с целью представления дополнительных доказательств, в том числе подтверждающих недействительность представленного в материалы дела вкладыша о гражданстве Маммадова Бахтияра Исмаиловича.

В судебном заседании, состоявшемся 19.08.2013г., представители лиц, участвующих в деле, настаивали на своих первоначально заявленных позициях. При этом на вопрос суда представитель Управления пояснил, что не может каким-либо образом опровергнуть подлинность вкладыша о гражданстве Маммадова Бахтияра Исмаиловича. Данный вкладыш в установленном порядке зарегистрирован в журнале учета, в обоснование чего представил копию данного журнала.

Как следует из материалов дела, 07.02.2013г. в 16.30 часов в помещении ОУ ФМС России по Ростовской области в г.Азове по адресу: Ростовская область, г.Азов, ул.Васильева, д.89, в ходе проведения административного расследования установлен факт незаконного привлечения (допуска) к трудовой деятельности в Российской Федерации индивидуальным предпринимателем Косых В.С. гражданина Азербайджана Маммадова Бахтияра Исмаиловича, 06.12.1988 года рождения, а именно: 31.01.2013г. при проведении проверки места пребывания иностранных граждан по адресу: Азовский район, с.Кулешовка, ул.Тамбовская, 59 «Е», выявлен гражданин Азербайджана Маммадов Б.И., который осуществлял трудовую деятельность в качестве разнорабочего, не имея разрешения на работу на территории Ростовской области. Гражданин Азербайджана Маммадов Б.И. осуществлял изготовление мебели в помещении, арендуемом ИП Косых В.С., без разрешения на работу, тем самым предприниматель нарушил норму статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ от 25.07.2002 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Выявленное правонарушение зафиксировано в протоколе осмотра помещений, территорий от 31.01.2013г.

Должностным лицом отделения иммиграционного контроля Управления в г.Азове в отношении вышеуказанного иностранного гражданина составлен протокол об административном правонарушении по статье 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 31.01.2013г. в отношении гражданина Азербайджана Маммадова Б.И. Врио начальника отдела УФМС России по Ростовской области в г. Азове вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 019685, которым Маммадов Б.И. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 2000 рублей. Данное постановление иностранным гражданином не оспаривалось.

01.02.2013г. по факту выявленного административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, должностным лицом отделения иммиграционного контроля ОУФМС России по Ростовской области в г.Азове в соответствии со статьей 28.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении предпринимателя вынесено определение о возбуждении дела и проведении административного расследования.

07.02.2013г. в соответствии с пунктом 4 статьи 28.2 и частью 1 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях должностным лицом ИК ОУФМС России по Ростовской области в г.Азове в отношении ИП Косых В.С. составлен протокол об административном правонарушении № 019709 по части 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. При составлении протокола присутствовал ИП Косых В.С., которому разъяснены права и вручена копия протокола по роспись.

 Рассмотрев протокол и материалы дел об административном правонарушении, 12.02.2013 Врио зам. начальника УФМС России по Ростовской области в г.Азове вынес постановление № 019709, которым ИП Косых В.С. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в сумме 250 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, используя право на обжалование, предусмотренное статьей 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ИП Косых В.С. обратился в Арбитражный суд Ростовской области с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

В силу примечания № 1 к статье 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в целях настоящей статьи под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

Статьей 13 Федерального закона № 115-ФЗ от 25.07.2002г. "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" установлено, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

В соответствии со статьей 13.1 Федерального закона № 115-ФЗ от 25.07.2002г. "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 19.05.2010г. № 86-ФЗ, вступившим в силу 01.07.2010г., разрешение на работу иностранному гражданину, прибывшему в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 18 настоящего Федерального закона, выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальным органом на основании заявления данного иностранного гражданина о выдаче ему разрешения на работу.

Иностранный гражданин, прибывший в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, подает заявление о выдаче ему разрешения на работу лично либо через организацию, в установленном порядке осуществляющую трудоустройство иностранных граждан в Российской Федерации, либо через лицо, выступающее в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации в качестве представителя данного иностранного гражданина.

Одновременно с заявлением, иностранным гражданином представляются:

1) документ, удостоверяющий личность данного иностранного гражданина и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве;

2) миграционная карта с отметкой органа пограничного контроля о въезде данного иностранного гражданина в Российскую Федерацию или с отметкой территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции о выдаче данному иностранному гражданину указанной миграционной карты;

3) квитанция об уплате государственной пошлины за выдачу данному иностранному гражданину разрешения на работу;

4) трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), заключенные и оформленные в соответствии с законодательством Российской Федерации (при наличии).

Административный орган предполагая, что в нарушение вышеназванных норм права предприниматель привлек к трудовой деятельности в качестве разнорабочего гражданина Азербайджана Маммадова Б.И., у которого разрешение на работу отсутствовало, пришел к выводу о наличии события и состава в действиях предпринимателя административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Вместе с тем в соответствии с пунктом 3 статьи 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по делу об административном правонарушении выяснению подлежит, в том числе, виновность лица в совершении административного правонарушения.

Частью 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Таким образом, обязательным элементом состава административного правонарушения является вина лица в совершении вменяемого ему административного правонарушения.

В силу примечания к статье 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники, а также лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как должностные лица.

Исходя из этого, принимая постановление о привлечении предпринимателя к административной ответственности, административный орган должен установить и доказать не только факт совершения административного правонарушения, но и вину предпринимателя как должностного лица в целях применения Кодекса.

Вина индивидуального предпринимателя как физического лица, исходя из положений, закрепленных в примечании к статье 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, определяется в форме умысла или неосторожности и, должна