Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2013 по делу n А32-35503/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-35503/2012

06 сентября 2013 года                                                                       15АП-9667/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 02 сентября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 сентября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фахретдинов Т.Р.,

судей Ильиной М.В., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Назыковым А.Л.,

при участии:

от истцов: от Пустовита Г.В., от Пустовитова А.В. представителя по доверенностям Школьника М.И.,

рассмотрев по правилам арбитражного суда первой инстанции дело

№ А32-35503/2012

по иску Пустовитова Александра Васильевича,

Пустовита Георгия Васильевича,

Исраелян Галины Саркисовны,

Потапенко Василия Николаевича,

Кокарева Евгения Александровича,

Панасенко Владимира Ивановича,

Чипенко Светланы Ивановны,

Зангелиди Мануила Ивановича,

к ОАО «Автогрузсервис» и Региональному отделению ФСФР в ЮФО

о признании недействительными решения совета директоров общества и дополнительного выпуска ценных бумаг общества,

принятое судьей Ермоловой Н.А.,

УСТАНОВИЛ:

Пустовитов Александр Васильевич, Пустовит Георгий Васильевич, Исраелян Галина Саркисовна, Потапенко Василий Николаевич, Кокарев Евгений Александрович, Панасенко Владимир Иванович, Чипенко Светлана Ивановна, Зангелиди Мануил Иванович (истцы) обратились  в Арбитражный  суд  Краснодарского  края  с  иском  к ОАО «Автогрузсервис» (общество),  Региональному  отделению  Федеральной  службы  по  финансовым рынкам  в  Прикубанском  регионе  о  признании  недействительным  решения  совета директоров ОАО  «Автогрузсервис»  от 08.08.2012 № 08/08 об  увеличении  уставного капитала ОАО «Автогрузсервис» на 175 руб. путем размещения посредством открытой подписки привилегированных акций в количестве 17 500 штук, номинальной стоимостью 1 копейка каждая; признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО «Автогрузсервис» от 23.08.2012, регистрационный номер 2-01-30272-Е.

В  обоснование  исковых  требований  истцы  сослались на то,  что  решение  совета директоров ОАО  «Автогрузсервис»  № 08/08 от 08.08.2012 об  увеличении  уставного капитала  общества  принято  незаконно,  поскольку  увеличение  уставного  капитала общества по общему правилу относится к компетенции общего собрания акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества. Вместе с тем, как указывают истцы, решением Арбитражного суда Краснодарского края по делу № А32-7917/2012 редакция устава общества, которой вопрос об увеличении уставного капитала был отнесен к компетенции совета  директоров  ОАО  «Автогрузсервис»,  была  признана  недействительной, соответственно  совет  директоров  ОАО  «Автогрузсервис»  был  не  вправе  принимать оспариваемое  решение.  Кроме  того,  истцы  полагают,  что  члены  совета  директоров, принявшие указанное выше решение не обладали полномочиями на принятие каких-либо решений,  поскольку,  кандидатуры  указанных  членов  совета  директоров  ОАО «Автогрузсервис» были внесены на годовом общем собрании акционеров от 28.03.2012 акционером ООО СК «Тюменское строительное управление», владевшим 24% акций дополнительного  выпуска  ОАО  «Автогрузсервис»,  который  был  признан недействительным постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2012 по делу № А32-22145/2011.

Решением от 25.04.2013 исковые требования удовлетворены. Суд решил признать недействительным решение совета директоров ОАО «Автогрузсервис» от 08.08.2012 № 08/08 об увеличении уставного капитала ОАО «Автогрузсервис» на 175 рублей путем размещения посредством открытой подписки привилегированных акций в количестве 17 500 штук номинальной стоимостью 1 копейка каждая, признать недействительным дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг ОАО  «Автогрузсервис»  регистрационный  номер  2-01-30272-Е,  зарегистрированный 23.08.2012  региональным  отделением  Федеральной  службы  по  финансовым  рынкам России в Прикубанском регионе.  

Также суд распределил судебные расходы, взыскав с ОАО «Автогрузсервис» в пользу Пустовитова А.В. 4000 рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины.

При рассмотрении иска судом также было принято определение от 12.03.2013, которым по данному делу произведена процессуальная замена ответчика Регионального  отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Прикубанском регионе на Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе в связи с реорганизацией.

Общество обжаловало решение в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило отменить его, прекратить производство по делу.

Определением от 29.07.2013 апелляционный суд перешел к рассмотрению настоящего дела по правилам, установленным нормами Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции.

30.08.2013 в материалы дела от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе поступило ходатайство о рассмотрении настоящего дела в отсутствие его представителя.

В судебном заседании 02.09.2013 при рассмотрении дела по правилам арбитражного суда первой инстанции представитель истцов Пустовитова Александра Васильевича, Пустовита Георгия Васильевича поддержал исковые требования.

Как следует из материалов дела, ОАО «Автогрузсервис» зарегистрировано 23.10.1992 года, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за государственным регистрационным номером 1022302714477 от 29.08.2002г.  Уставный капитал общества  был разделен на 17  540 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 0,20 рубля каждая и определен в размере 3 508 рублей.

Решением внеочередного общего собрания акционеров общества от 17.06.2011 в п. 9.3  статьи  9  устава  общества  были  внесены  изменения  о  возможности  размещения обществом дополнительно к размещенным акциям объявленных обыкновенных именных бездокументарных акций в количестве 1 000 000 000 штук номинальной стоимостью 0,20 рубля каждая, а также приняты решения по вопросам об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки и одобрении сделок с заинтересованностью. На основании указанного решения внеочередного общего собрания акционеров общества  от  17.06.2011  года  Региональным  отделением  Федеральной  службы  по финансовым рынкам России в Прикубанском регионе была произведена государственная регистрация  дополнительного  выпуска  эмиссионных  ценных  бумаг  ОАО «Автогрузсервис» № 1-01-30272-Е-001D от 21.07.2011.

23.12.2011 внеочередным общим собранием акционеров общества был  утвержден устав общества в новой редакции, согласно  которому решения вопросов об увеличении  уставного  капитала  общества  были  отнесены  к  компетенции  совета директоров. Согласно протоколу заседания совета директоров ОАО «Автогрузсервис» № 06/02 от 06.02.2012г., кроме прочих вопросов, на заседании принималось решение по вопросу «Рассмотрение заявлений, поступивших в Общество с вопросами к годовому общему собранию акционеров». 

Обществом  было  получено  заявление  от  акционера  ООО  СК  «Тюменское строительное  управление»,  владеющего  на  дату  подачи  заявления  12 212 050 голосующими  акциями  общества  (24%)  с  предложением  по  внесению  следующих кандидатов в совет директоров ОАО «Автогрузсервис»: Ананова В. А., Анаиди Х. И., Авагимова Г. Г., Гегеле Г. Б., Захарчук В. Д. По данному вопросу было принято решение включить в бюллетени для голосования по  вопросу  избрания  в  совет  директоров  ОАО  «Автогрузсервис»  следующие кандидатуры: Ананова В. А., Анаиди Х. И., Авагимова Г. Г., Гегеле Г. Б., Захарчука В. Д.

28.03.2012  состоялось  годовое  общее  собрание  акционеров  ОАО «Автогрузсервис», по четвертому вопросу повестки дня которого было принято решение избрать  в  Совет  директоров  ОАО  «Автогрузсервис»  Ананова  В.  А.,  Анаиди  Х.  И., Авагимова Г. Г., Гегеле Г. Б., Захарчука В. Д.

08.08.2012  проведено  заседание  совета  директоров  ОАО «Автогрузсервис» в составе Ананова В. А., Ананиади Х. И., Авагимова Г. Г., Гегеле Г. Б., Захарчук В. Д., на котором были приняты следующие решения:

1.  Определить  цену  размещения  одной  привилегированной  именной бездокументарной акции ОАО «Автогрузсервис» посредством открытой подписки равной 450 рублей.

2.  Увеличить уставный капитал ОАО «Автогрузсервис» на 175 рублей путем размещения посредством открытой подписки 17 500 штук  привилегированных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 0,01 рубля каждая. Утвердить цену  размещения  привилегированных  акций  в  размере  450  рублей за одну привилегированную  акцию.  Установить,  что  привилегированные  акции  настоящего выпуска размещаются при условии их полной оплаты денежными средствами. Установить форму оплаты размещаемых привилегированных акций: денежные средства в рублях РФ как в наличной (в кассу общества), так и  безналичной форме оплаты (на расчетный счет ОАО «Автогрузсервис»). После государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг внести изменения в Устав ОАО «Автогрузсервис» отражающие увеличение уставного капитала, числа размещенных акций и уменьшение числа объявленных акций на количество фактически размещенных акций.

3.  Утвердить  решение  о  выпуске  привилегированных  именных бездокументарных акций ОАО «Автогрузсервис» в количестве 17 500 штук номинальной стоимостью 0,01 руб. каждая, размещаемых путем открытой подписки.

На основании указанного решения совета директоров ОАО «Автогрузсервис» от 08.08.2012 № 08/08 решением РО ФСФР в Прикубанском регионе от 23.08.2012 был зарегистрирован дополнительный выпуск ценных бумаг Общества, выпуску присвоен регистрационный номер 2-01-30272-Е.

 Истцы,  являясь  акционерами  ОАО  «Автогрузсервис»,  владеющими  в совокупности  более  37%  обыкновенными  именными  бездокументарными  акциями общества,  считая решение совета директоров ОАО «Автогрузсервис» от 08.08.2012 и зарегистрированный  дополнительный  выпуск  акций  ОАО  «Автогрузсервис» регистрационный номер 2-01-30272-Е недействительными, обратились в арбитражный суд с настоящим иском. 

В соответствии с пунктом 6 статьи 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать  в  суд  решение  совета  директоров  (наблюдательного  совета)  общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых  актов  Российской  Федерации,  устава  общества,  в  случае,  если  указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

В соответствии с пунктом 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации  от  18.11.03 № 19 «О  некоторых  вопросах применения Федерального  закона  «Об  акционерных  обществах» решение совета директоров акционерного общества может быть оспорено в судебном порядке, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.

Согласно подпункту 6 пункта 1 статьи 48  Закона об акционерных обществах к компетенции общего собрания акционеров относится, в том числе, увеличение уставного капитала  общества  путем  увеличения  номинальной  стоимости  акций  или  путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с данным законом увеличение  уставного  капитала  общества  путем  размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Как установлено судом,  вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Краснодарского края от 27.11.2012 по делу №А32-7917/2012 решения внеочередного общего  собрания  акционеров  ОАО  «Автогрузсервис»  от  23.12.2011 признаны недействительными, в том числе, признана недействительной  редакция устава ОАО «Автогрузсервис», решение вопросов об увеличении уставного капитала общества которой были отнесены к компетенции совета директоров общества.

В постановлении апелляционного суда по указанному делу имеется ссылка на следующие обстоятельства: Арбитражный суд Краснодарского края правильно при определении кворума для проведения общего собрания 23.11.2011 не принял во внимание акции дополнительного выпуска, поскольку постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2012 по делу № А32-22145/2011, оставленным без изменения постановлением  Федерального  арбитражного  суда  Северо-Кавказского  округа  от 15.05.2012, признаны недействительными решения внеочередного общего собрания акционеров общества от 17.06.2011 по первому, второму и третьему вопросу повестки дня о внесении изменений в устав общества, об увеличении уставного капитала, об одобрении сделок с заинтересованностью; признаны недействительными зарегистрированные изменения № 3 к уставу общества в части пункта 9.3 статьи 9 устава; аннулирована запись в Едином государственном реестре юридических лиц от 24.06.2011 № 2112367023954 о государственной регистрации изменений в учредительные документы общества; признан недействительным дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг ОАО «Автогрузсервис» № 1-01-30272-Е-001D в количестве 50 866 000 штук, зарегистрированный 21.07.2011. В соответствии со статьей 26 ФЗ «О рынке ценных бумаг» в случае признания выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным все ценные бумаги данного выпуска подлежат возврату эмитенту, а средства, полученные эмитентом от размещения выпуска ценных бумаг, признанного недействительным, должны быть возвращены владельцам.

Далее, судебными актами по указанному делу было констатировано, что признание недействительным дополнительного