Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2013 по делу n А53-9165/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-9165/2013

11 октября 2013 года                                                                         15АП-15567/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 октября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей  Ковалевой Н.В., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Косеевой М.С.

при участии:

от истца – представитель Петрушевский Э.В. по доверенности от 18.07.2013;

от ответчика – представитель Гуц А.Б. по доверенности № 9-1 от 08.10.2013;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Инженерный центр ЮгЭнергоПроект" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.08.2013 по делу № А53-9165/2013

по иску ЗАО "Инженерный центр ЮгЭнергоПроект"

к ответчику - ЗАО "ЮгЭнергоПроект"

о взыскании задолженности, пени и по встречному иску

принятое в составе судьи Абдулиной С.В.

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество «Инженерный центр ЮгЭнергопроект» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к закрытому акционерному обществу «ЮгЭнергоПроект» о взыскании задолженности в размере 24560462 руб. 52 коп. и пени в размере 2456046 рублей (с учетом увеличения размера требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - т. 2 л.д. 49-51).

В свою очередь, ЗАО "ЮгЭнергоПроект" обратилось в суд с встречным иском о взыскании с ЗАО "Инженерный центр ЮгЭнергопроект" неотработанного аванса в размере 18613381 руб. 50 коп., пени в размере 35000000 рублей.

Решением от 14.08.2013 первоначальный иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 24560462 руб. 52 коп. задолженности, 2456046 рублей пени. Встречный иск удовлетворен частично, с ЗАО "Инженерный центр ЮгЭнергопроект" в пользу ЗАО "ЮгЭнергоПроект" взыскано 35000000 рублей пени. Требования встречного иска в части взыскания неотработанного аванса оставлены без рассмотрения. Произведен зачет взысканных сумм.

Решение мотивировано тем, что во исполнение заключенного между сторонами договора ЗАО "Инженерный центр ЮгЭнергопроект" выполнены работы на общую сумму 78267437 руб. 52 коп., заказчиком работ - ЗАО ЮгЭнергоПроект" произведено авансирование работ в размере 33456514 руб. 70 коп. и частичная оплата выполненных работ в размере 22400000 рублей. Задолженность заказчика составляет 24560462 руб. 52 коп. В связи с ненадлежащим исполнением заказчиком обязательств по оплате работ, к ЗАО "ЮгЭнергоПроект" применена договорная ответственность в виде взыскания пени. Поскольку подрядчиком нарушен срок выполнения работ, к ЗАО "Инженерный центр ЮгЭнергопроект" применена договорная ответственность в виде взыскания пени. Требование о взыскании неотработанного аванса оставлено без рассмотрения, так как доказательств направления подрядчику уведомления о возврате аванса не представлено.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец по первоначальному иску обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал незаконность решения в части взыскания нестойки по встречному иску, просил его отменить в указанной части, в удовлетворении требования о взыскании неустойки отказать.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что просрочка выполнения работ произошла вследствие уклонения ответчика от приемки работ. До согласования с гензаказчиком субподрядчика - ЗАО "Инженерный центр ЮгЭнергопроект", общество не могло приступить к работам, субподрядчик согласован только 04.03.2012, при этом календарный график выполнения работ не был изменен. Фактически работы выполнялись и передавались ответчику ранее дат, указанных в актах о приемке выполненных работ. По мнению заявителя, в связи с ненадлежащим исполнением генподрядчиком обязательств по перечислению аванса, субподрядчик должен быть освобожден от ответственности за просрочку выполнения работ в соответствии со статьями 330 и 401 Гражданского кодекса Российской Федерации. Взысканный размер неустойки является несоразмерным, размер неустойки составляет половину стоимости выполненных работ. В судебном заседании 0808.2013 истцом заявлялось о применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, данное ходатайство не было рассмотрено.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца жалобу поддержал, заявил ходатайство о приобщении дополнительных документов – писем о направлении документации заказчику.

Представитель ответчика в заседании доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 14.10.2011 между сторонами заключен договор № 106/11 на разработку проектной и рабочей документации по титулу «ВЛ 500 кВ Донская АЭС – Старый Оскол № 2 с реконструкцией ПС 500 кВ Старый Оскол» (т.1 л.д. 21-45), согласно которому ЗАО "Инженерный центр ЮгЭнергопроект" (подрядчик) обязалось выполнить комплекс работ по инженерным изысканиям; разработке, обоснованию и согласованию с ЗАО "ЮгЭнергоПроект" (заказчик), ОАО "СО ЕЭС" и другими участниками строительства основных технических решений (ОТР) по сооружаемому объекту; разработке, согласованию и экспертизе проектной документации; разработке и согласованию рабочей документации (в том числе локальных смет); разработке закупочной документации; заказчик обязался принять результат работ и оплатить их в порядке, предусмотренном договором (приложение № 1 - т. 1 л.д. 46-48).

В соответствии с пунктом 4.1 цена договора в текущих ценах не является твердой и не является  приблизительной, определяется способом, указанным в настоящем договоре, составляет не более 175000000 рублей.

Порядок расчета за выполненные работы определен в разделе пятом договора.

В соответствии с пунктом 5.1 заказчик выплачивает авансовые платежи на основании графика оплаты: по инженерным изысканиям – в размере 20 % от стоимости соответствующих работ в течение 10 рабочих дней со дня подписания контракта; по разработке проектной документации – в размере 20 % от стоимости соответствующих работ в течение 10 рабочих дней со дня подписания контракта; по разработке рабочей документации – в размере 20 % от стоимости соответствующих работ в течение 10 рабочих дней со дня подписания контракта; по разработке закупочной документации – 20 % от стоимости соответствующих работ в течение 10 рабочих дней с даты подписания договора.

Текущие авансовые платежи выплачиваются заказчиком в следующем порядке: по инженерным изысканиям – в размере 60% от стоимости соответствующих работ в течение 20 рабочих дней со дня подписания соответствующего акта о выполненных работ; по разработке проектной документации – в размере 60 % от стоимости соответствующих работ в течение 20 рабочих дней со дня подписания соответствующего акта выполненных работ (пункт 5.2).

Платежи по разработке рабочей документации выплачиваются в размере 80 % от фактической стоимости работ, определенной в акте сдачи-приемки работ в течение 20 рабочих дней со дня подписания соответствующего акта (пункт 5.4).

В пункте 12.1 договора установлено, что заказчик за нарушение сроков расчетов  в соответствии с пунктами 5.2-5.4 договора уплачивает подрядчику пеню в размере 0,1 % от суммы платежа, в отношении которого возникла обязанность заказчика по оплате за каждый день просрочки, но не более 10 % от суммы просроченного денежного обязательства, начиная с 31 дня нарушения срока расчета. Подрядчик за нарушение сроков окончания работ по договору, в том числе по причине некачественного выполнения работ - пеню в размере 0,2 % от цены договора за каждый день просрочки. За нарушение сроков начала и завершения выполнения промежуточных сроков выполнения работ, предусмотренных календарным графиком выполнения работ и стоимости,  подрядчик обязался выплатить пеню в размере 0,1 % от цены договора за каждый день просрочки выполнения обязательств до фактического исполнения обязательств (пункт 11.2).

 Во исполнение названного договора заказчик перечислил подрядчику аванс в размере 33456514 руб. 70 коп. по платежным поручениям № 611 от 16.11.2011 на сумму 15000000 рублей, № 822 от 25.04.2012 на сумму 10956514 руб. 70 коп., № 1019 от 11.05.2012 на сумму 2000000 рублей, № 1141 от 23.05.2012 на сумму 1000000 рублей, № 1250 от 07.06.2012 на сумму 300000 рублей, № 1335 от 20.06.2012 на сумму 200000 рублей, № 1388 от 29.06.2012 на сумму 2500000 рублей, № 1514 от 12.07.2012 на сумму 500000 рублей, № 1535 от 13.07.2012 на сумму 100000 рублей, № 1537 от 13.07.2012 на сумму 400000 рублей, № 1707 от 09.08.2012 на сумму 500000 рублей.

Подрядчиком выполнены работы стоимостью 78267437 руб. 52 коп. Работы приняты заказчиком по актам о приемке выполненных работ № 1 от 14.08.2012, № 2 от 15.11.2012 (т. 1 л.д. 95-96, т. 2 л.д. 20-21).

Заказчиком произведена частичная оплата работ в размере 22400000 рублей по платежным поручениям № 1909 от 03.09.2012 на сумму 7000000  рублей, № 1974 от 07.09.2012 на сумму 1400000 рублей, № 2690 от 17.12.2012 на сумму 8000000 рублей, № 2701 от 17.12.2012 на сумму 6000000 рублей.

С учетом зачета аванса в размере 15653487 руб. 50 коп. и удержания 20 % до получения заказчиком государственной экспертизы в размере 15653487 руб. 50 коп., размер задолженности за выполненные работы определен подрядчиком в сумме  24560462 руб. 52 коп.

В связи с неисполнением заказчиком обязательств по оплате работ, ЗАО "Инженерный центр ЮгЭнергопроект" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Полагая, что подрядчиком нарушены сроки выполнения работ, ЗАО "ЮгЭнергоПроект" обратилось в суд с встречным иском.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения проверяется судом апелляционной инстанции в обжалуемой части, то есть в части удовлетворения встречного иска о взыскании неустойки за нарушение подрядчиком срока выполнения работ.

Согласно части 1 статьи 758 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

В соответствии со статьей 760 названного Кодекса по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан: выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором; передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ.

Согласно пункту 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В статье 708 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работ.

Срок выполнения работ является существенным условием договора подряда.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно графику выполнения работ работы выполняются в три этапа: первый этап "Обоснование и согласование принципиальных решений по сооружаемому объекту" с 01.12.2011 по 31.01.2012; второй этап "Разработка проектной и конкурсной документации" с 01.02.2012 по 30.09.2013; третий этап "Разработка и согласование рабочей документации" с 01.10.2013 по 30.09.2013.

В графике также указаны сроки выполнения отдельных видов работ, за нарушение которых заявлено требование о взыскании неустойки.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 Кодекса).

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки (штрафа, пени) является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

На основании пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, подлежащая уплате должником кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Расчет неустойки произведен за нарушение сроков выполнения работ по пунктам 1.1, 1.2, 1.3, 1.4, 2.2, 2.3, 2.4, 2.5, 2.6, 2.7,  и 3 графика выполнения работ.

В пункте 1.1 графика установлена обязанность подрядчика выполнить работы по расчету электрических режимов в срок с 01.12.2011 по 15.01.2012.

Работы по подготовке плана подстанции и плану прохождения трассы ВЛ с указанием границ собственников участков должны быть выполнены в срок с 01.12.2011 по 31.01.2012