Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2013 по делу n А53-35599/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-35599/2012

17 октября 2013 года                                                                         15АП-11819/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 октября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Соловьевой М.В..

судей Г.А. Сурмаляна, С.С. Филимоновой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Струкачевой Н.П.

при участии: от  открытого акционерного общества «Донаэродорстрой»: представитель Лымарев В.В. по доверенности от 21.01.2013;

от Комитету по охране окружающей среды и природных ресурсов по Ростовской области:  представитель не явился, извещен надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

Комитета по охране окружающей среды и природных ресурсов по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 0505.07.20133 по делу № А53-35599/2012 принятое судьей Бондарчук Е.В.

по заявлению открытого акционерного общества «Донаэродорстрой»

к Комитету по охране окружающей среды и природных ресурсов по Ростовской области

о признании незаконным и отмене постановления от 03.12.2012 по делу № 1137 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 7.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

УСТАНОВИЛ:

             открытое акционерное общество «Донаэродорстрой» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Комитету по охране окружающей среды и природных ресурсов по Ростовской области (далее – заинтересованное лицо, комитет) о признании незаконным и отмене постановления от 03.12.2012 по делу № 1137 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 7.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях; о признании незаконным и отмене постановления от 13.12.2012 по делу № 1285 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 7.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

             Решением Арбитражного суда Ростовской области от 05.07.2013 заявленные требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что административный орган не представил доказательства того, что замеры произведены с учетом названных выше правил и показаний (что замеры производились за вычетом высоты почвенного слоя земли и превышали глубину 5м.).

Не согласившись с принятым судебным актом, Комитет обратился в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение и принять новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленного требования, сославшись на то, что суд принял решение на основании ненадлежащих доказательств.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно распоряжения от 09.10.2013г.  в соответствии  со ст.18  АПК РФ ,в связи с отпуском судьи Сулименко О.А., произведена  замена  судьи Сулименко О.А. на судью Филимонову С.С.Рассмотрение дела начато с самого  начала.  

Представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

В судебное заседание представитель Комитета не явился, о времени и месте судебного заседания уведомлен надлежащим образом.

В соответствии с частью 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при неявке в судебное заседание лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

        Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 19 октября 2012 г. в 22 часа 30 минут (ночное время) инспектором направления по ИАЗ ОМВД России по Тарасовскому району ст. сержантом полиции Толстых Г.Н. на участке недр, расположенном в 500 метрах к северо-востоку от х. Мокроталовка Тарасовского района Ростовской области, был выявлен факт осуществления неправомерного пользования недрами ОАО «Донаэродорстрой» - добыча общераспространенного полезного ископаемого (глины, суглинков, супеси, песка) на глубине более 5 метров. В ходе проведения проверки проводилась фотосъемка, материалы которой приобщены к материалам дела.

            В ходе проведения проверки был составлен протокол осмотра места происшествия от 19.10.2012 года, а так же отобраны письменные объяснения сотрудников общества (трудовые договора с которыми в распоряжение суда административным органом не были представлены, а так же отсутствуют иные доказательства на основании которых административным органом сделан выводу о том, что опрошенные являются сотрудниками заявителя).

             24.10.2012 года инспектором направления по ИАЗ ОМВД России по Тарасовскому району был произведен замер глубины разработанного карьера и составлен акт замера глубины карьера:

- высота существующего забоя выемки составила 10,7 м.;

- высота промежуточного забоя выемки составила 5,26 м.;

- высота забоя: 3,46м., 3,93 м., 3,30 м..

             В ходе проведенного административного расследования административный орган пришел к выводу о том, что со стороны ОАО «Донаэродорстрой» имел место факт неправомерного пользования недрами, а именно добыча песка на карьере на глубине более 5 метров, расположенном в 500 метрах к северо-востоку от х. Мокроталовка Тарасовского района Ростовской области, что осуществлялось для строительства автодорожного полотна без специального государственного разрешения (лицензии) на право пользования недрами.

        Данное правонарушение зафиксировано в протоколе об административном правонарушении № 000092/1296 от 31.10.2012, составленном инспектором направления по ИАЗ ОМВД России по Тарасовскому району ст. сержантом полиции Толстых Г.Н. в присутствии начальника СУ – 869 ОАО «Донаэродорстрой» Дударенко В.В., о чем имеется соответствующая запись и письменные объяснения.

       В связи с выявленным нарушением инспектором вынесено определение и в последующем определением от 03.12.2012 Прокуратурой Тарасовского района Ростовской области возбуждено дело об административном правонарушении в отношении ОАО «Донаэродорстрой» по части 1 статьи 7.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и в последующем материалы дела переданы в распоряжения комитета по охране окружающей среды и природных ресурсов Ростовской области для рассмотрения по существу и для принятия решения.

      Определением от 11.12.2012 № 1285 рассмотрение дала было назначено на 13.12.2013.

      13.12.2012 в присутствии законного представителя административным органом принято решение о привлечении ОАО «Донаэродорстрой» к административной ответственности по части 1 статьи 7.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с назначением административного штрафа в сумме 800 000 рублей.

       Не согласившись с вынесенным постановлением общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

       Согласно части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

              В силу части 7 названной статьи при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

            Часть 1 статьи 7.3 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации предусматривает административную ответственность за пользование недрами без лицензии на пользование недрами.

              В соответствии с положениями, изложенными в статье 11 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» следует, что предоставление недр в пользование, в том числе предоставление их в пользование органами государственной власти субъектов Российской Федерации, оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк с Государственным гербом Российской Федерации, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами.

             Предоставление участка (участков) недр в пользование на условиях соглашения о разделе продукции оформляется лицензией на пользование недрами. Лицензия удостоверяет право пользования указанным участком (участками) недр на условиях соглашения, определяющего все необходимые условия пользования недрами в соответствии с Федеральным законом "О соглашениях о разделе продукции" и законодательством Российской Федерации о недрах.

  Лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий. Между уполномоченными на то органами государственной власти и пользователем недр может быть заключен договор, устанавливающий условия пользования таким участком, а также обязательства сторон по выполнению указанного договора.

            Лицензия удостоверяет право проведения работ по геологическому изучению недр, разработки месторождений полезных ископаемых, использования отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, использования недр в целях, не связанных с добычей полезных ископаемых, образования особо охраняемых геологических объектов, сбора минералогических, палеонтологических и других геологических коллекционных материалов.

            Допускается предоставление лицензий на несколько видов пользования недрами.

Предоставление земельного участка для проведения работ, связанных с геологическим изучением и иным использованием недр, осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, после утверждения проекта проведения указанных работ. В соответствии с п.5.1 и п.5.2 Постановления Правительства Ростовской области № 248 от 29.03.2012 года «Об утверждении Порядка предоставления недр в пользование, а также пользования недрами, оформления, переоформления, государственной регистрации и выдачи лицензий на пользование участками недр» собственники земельных участков, землепользователи, землевладельцы и арендаторы земельных участков имеют право по своему усмотрению в их границах осуществлять без применения взрывных работ добычу общераспространенных полезных ископаемых, не числящихся на государственном балансе, и строительство подземных сооружений для своих нужд на глубину до пяти метров, а также устройство и эксплуатацию бытовых колодцев и скважин на первый водоносный горизонт, не являющийся источником централизованного водоснабжения для осуществления данной деятельности получения лицензии на право пользования недрами не требуется.

             Заявителем, в обоснование своих доводов, в процессе рассмотрения дела, представлен договор подряда от 24.09.2012 года заключенный между гр. Кобякиным Д.Л. и ОАО «Донаэродорстрой» на выполнение обществом по поручению Кобякина Д.Л. комплекса земельных работ по устройству строительной площадки на смежных земельных участках (кадастровые номера 61:37:0600012:1140, 61:37:0600012:1143, 61:37:0600012:1148, 61:37:0600012:1147) расположенных по адресу: Ростовская область, р-н Тарасовский, Дячкинское сельское поселение, с. Дячкино.

              В соответствии с положениями, изложенными в п. 1.2 названного выше договора разработка обществом грунта не должна превышать глубину 5 м.

  В процессе совершения административных действий в присутствии сторон административным органом составлен акт, из которого следует, что высота существующего забоя выемки котлована составила 10,7 м.; высота промежуточного забоя выемки котлована составила 5,26 м.; высота забоя: 3,46м., 3,93 м., 3,30 м.

Суд первой  инстанции  определением  по делу  от 28.01.2013г.  назначил  комплексную  строительно -техническую и почвоведческую  экспертизу.     

            Перед экспертным  учреждением  были поставлены  следующие  вопросы.  

1. На каких земельных участках открытое акционерное общество «Донародорстрой» выполняло комплекс земельных работ по устройству строительной площадки согласно договору подряда б/н от 24.09.2012?

2. Какова площадь этих земельных участков, их местоположение и соответствуют ли они данным кадастровых паспортов земельных участков?

3. При выполнении ОАО «Донаэродорстрой» комплекса земельных работ имели ли место выемки грунта? Если да то, на каких земельных участках и какова их глубина, площадь и объем?

4. Существуют ли иные углубления на земельных участках с кадастровыми номерами: 61:37:0600012:1140, 61::37:0600012::1143, 61:37:0600012:1148, 61:37:0600012:1147? Если да, то какова их глубина, площадь и объем и когда они возникли (до сентября 2012 года или позже)?

             В материалы  дела  было представлено   экспертное  заключение  № 163/13  ООО «Центр судебных экспертиз  по Южному  округу», из которого  следует.  

            По первому  вопросу: Комплекс земляных работ по устройству строительной площадки, включающий формирование подъездных путей в действующем песчаном карьере и организацию строи-тельной площадки (планировка,