Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2013 по делу n А32-38701/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

обязана  подавать  абоненту  энергию  через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и  использованной  им  энергии  определяются  в  соответствии  с  данными  учета  о  ее фактическом потреблении. 

В соответствии со статьей 544  Гражданского  кодекса  Российской  Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как  следует  из  материалов  дела, 31.10.2012  сотрудниками  сетевой  компании (действующие  по  доверенности  от  ОАО  «НЭСК»)  выявлен  факт  неучтенного потребления  электрической  энергии  электрооборудованием  предпринимателем (ответчика).

По данному факту представителями проверяющей организации составлен акт о неучтенном  потреблении  электроэнергии  потребителем  от  31.10.2012  №  15082, подписанный  представителем  исполнителя  (сетевой  организации) и    двумя незаинтересованными лицами  (т.1 л.д.28).

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены  Основными  положения  функционирования  розничных  рынков электрической  энергии,  утвержденными  постановлением  Правительства  Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения).

Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление  электрической  энергии  с  нарушением  установленного  договором энергоснабжения  (купли-продажи  (поставки)  электрической  энергии  (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка  учета  электрической  энергии  со  стороны  потребителя  (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению  целостности  и  сохранности  которого  возложена  на  потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели  к  искажению  данных  об  объеме  потребления  электрической  энергии (мощности).

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что он не был уведомлен о проверке и акт составлен без его участия отклоняется судом апелляционной инстанции.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации  установленного  и  допущенного  в  эксплуатацию  прибора  учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля,  снятию и хранению  его показаний,  своевременной  замене  возлагается  на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с пунктом 193  Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении  электрической  энергии  должен  присутствовать  потребитель, осуществляющий  безучетное  потребление  (обслуживающий  его  гарантирующий поставщик  (энергосбытовая,  энергоснабжающая  организация)),  или  лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ  лица,  осуществляющего  безучетное  или  бездоговорное  потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктами 2.1.5, 2.3.4. договора энергоснабжения №508 от 29.12.2011 истец обязан осуществлять контрольные съемы показаний и технической проверки расчетных средств учета электроэнергии (мощности) потребителя не реже 1 раза в год самостоятельно либо с привлечением сетевой организации, о ответчик по условиям договора обязан обеспечить беспрепятственный попуск уполномоченных представителей истца и сетевой организации к средствам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках ответчика в целях осуществления контроля за соблюдением установленных режимов передачи электроэнергии и заявленной мощности, проведения замеров по определению качества электроэнергии, проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности) на  месте  их установки.

При  этом,  по  мнению  суда апелляционной инстанции,  указание  предпринимателя  на  обязательность  его присутствия  при  составлении  проверяющей  организацией  акта  о  неучтенном потреблении не соответствуют условиям, предъявляемым к составлению таких актов Основными положениями.

В акте указано, что присутствовал представитель потребителя Геворкян К.Л. Как указал истец по первоначальному иску ИП Тимин А.С. в претензии, адресованной ОАО «НЭСК» Геворкян К.Л. является работником его арендатора (т.1 л.д.46).

Как подтверждается материалами дела, в том числе указано в составленном акте о неучтенном потреблении электроэнергии (и подтверждено заключениями, изложенными в постановлении об отказе в возбуждении уголовного дела от 06.12.2012), данный акт составлен в присутствии в присутствии продавца Еворкян К.Л. (в акте от 31.10.2012  № 15082 – Геворкян К.Л., однако, материалами дела подтверждена описка в фамилии названного лица), работающей в магазине, находившемся по адресу проводимой проверки, где установлен проверяемый прибор учета, обеспечивающий учет электроэнергии фактически потребляемой указанным магазином.

Согласно статье  182  Гражданского кодекса Российской Федерации полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Учитывая изложенное, представители общества провели осмотр прибора учета в присутствии представителя потребителя – продавца магазина (полномочия которой явствовали из обстановки), по результатам которого составили акт от 31.10.2012 №  15082,  подписанный  двумя  незаинтересованными  лицами,  в  связи  с  отказом представителя потребителя  от подписи данного акта, что соответствует требованиям пункта 193 Основных положений.

Наличие у предпринимателя договора аренды указанного помещения с другим лицом не исключает бремени содержания принадлежащего ему  имущества,  если  иное  не  предусмотрено  законом  или  договором в соответствии со статьей 210 ГК РФ.

Предприниматель  также  указывает  на  заинтересованность  одного  из  лиц, подписавших составленный акт о неучтенном потреблении электроэнергии Величко В.И., поскольку  указанное  лицо  по  утверждению  истца является  работником  общества (ответчика по первоначальному иску).

Однако  доводы апелляционной жалобы подлежат  отклонению,  поскольку  не  соответствуют действительным обстоятельствам.

Как  установлено  судом первой инстанции  и  подтверждаются  материалами  дела,  в  том  числе посредством проведения допросов свидетелей, двое лиц, подписавших акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 31.10.2012 № 15082, не обладают заинтересованностью, поскольку  Величко  В.И.  является  работником  ОАО  «НЭСК-электросети»,  а  Чивильчин В.И. – работником ЧОП «Нева».

При  этом  ОАО  «НЭСК-электросети»  и  ОАО  «НЭСК»  (ответчик  по первоначальному иску) являются разными юридическими лицами, имеют различные ИНН, устав, структуру и руководство.

Согласно  пункту  194  Основных  положений  расчет  объема  безучетного  или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией  в  соответствии  с  пунктами  195  или  196  настоящего  документа соответственно

В  силу  пункта  195  Основных  положений  объем  безучетного  потребления электрической  энергии  определяется  с  применением  расчетного  способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

При  этом,  указанным  пунктом  Основных  положений,  объем  безучетного потребления  электрической  энергии  (мощности)  определяется  с  даты  предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного  потребления  электрической  энергии  (мощности)  и  составления  акта  о неучтенном потреблении электрической энергии.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, являлись предметом исследования арбитражного суда первой инстанции, который дал им надлежащую правовую оценку. Арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.07.2013 по делу             № А32-38701/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           Н.В. Ковалева

Судьи                                                                                             О.А. Еремина

Б.Т. Чотчаев