Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2013 по делу n А32-33793/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Федерации и каков ее объем; кто является обладателем исключительного права на товарный знак; является ли изображение на ввозимой продукции тождественным либо сходным до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком; является ли соответствующий товар однородным с теми, в отношении которых товарный знак зарегистрирован; является ли он контрафактным; совершены ли лицом, привлекаемым к ответственности, все юридически значимые действия по ввозу товара на территорию Российской Федерации, выбран ли им тот или иной таможенный режим, подана ли соответствующая таможенная декларация; исчерпал ли правообладатель свои исключительные права. Перечисленные факты отражают признаки события административного правонарушения, без выяснения которых дело не может быть возбуждено (статья 28.1 КоАП РФ).

Согласно свидетельству № 445110: класс МКТУ (Международный классификатор товаров и услуг) и перечень товаров и/или услуг: 28 – - автомобили [игрушки]; бассейны игрушечные; бутылочки с соской для кукол; волчки [игрушки]; головоломки из набора элементов для составления картины; дельтапланы; диски [игрушки]; домики для кукол; елки новогодние искусственные; змеи бумажные; игра с пиньятами; игрушки; игрушки для домашних животных; игрушки плюшевые; игрушки с подвижными частями или передвижные; игрушки с сюрпризом для розыгрышей;игры автоматические без использования телевизионных приемников; игры в фанты; игры настольные; игры с кольцами; игры; калейдоскопы; камеры для мячей для игр; карты игральные; качалки-лошади [игрушки]; качели; колокольчики для новогодних елок; комнаты для кукол; конструктор; конфетти; конфеты-хлопушки; кровати для кукол; кубики; куклы; ласты для плавания; маски карнавальные; маски театральные; модели транспортных средств уменьшенные;мячи для игры; одежда для кукол; пазлы; парапланы; пистолеты игрушечные; пистолеты пневматические [игрушки]; пистоны [игрушки]; пистоны для игрушечных пистолетов; погремушки; подковы для игр; подсвечники для новогодних елок; подставки для новогодних елок; приспособления для намотки веревок для бумажных змеев; приспособления для пускания мыльных пузырей [игрушки]; ракетки; самокаты [игрушки]; сачки для бабочек; триктрак [игра]; украшения для новогодних елок [за исключением электрических лампочек, свечей и кондитерских изделий]; устройства для электронных игр [за исключением устройств с обязательным использованием телевизионных приемников]; фишки для игр; шарики для игр; шары для игр; шары со снежинками; шахматы; шашки.

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1. КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Как верно установлено судом первой инстанции, правообладателем товарного знака “GYRO” является предприниматель.

Вместе с тем, товар «ПЛАСТМАССОВЫЙ ИГРУШЕЧНЫЙ ЭЛЕКТРОМЕХАНИЧЕСКИЙ РАДИОУПРАВЛЯЕМЫЙ ВЕРТОЛЕТ АРТИКУЛ: 021454-Н227-21 60 ШТ. УПАК. В 5 КАРТ.КОР. ПО 12 ШТ», торговая марка «HUADA TOY» ввезенный по ДТ № 10309090/011012/0004117, обладает признаком однородности с товаром «игрушки», в отношении которого зарегистрирован товарный знак “GYRO” по свидетельству № 445110, ибо соотносится как род/вид.

Согласно пункта 14 Постановления Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах применения особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» рассматривая дела о привлечении лица к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП РФ, за использование им обозначения, сходного с товарным знаком до степени смешения, суд должен учитывать, что вопрос о таком сходстве разрешается судом с учетом того, как данное обстоятельство могло быть оценено потребителем.

Суд первой инстанции, рассматривая дело проверил вопрос о наличии указанного квалифицирующего признака у товара, выступающего предметом административного правонарушения по административному делу № 10309000-1118/2012 и правильно установил, что таможня не доказала факта воспроизведения товарного знака “GYRO” на игрушках ввезенных на территорию Российской Федерации обществом.

Вместе с тем, материалами дела доказано, что на упаковках товара, явившего предметом административного правонарушения, размещены сходные до степени смешения с товарным знаком № 445110 обозначения.

Согласно положениям части 5 статьи 205 АПК РФ на административном органе, который составил протокол по делу об административном правонарушении, установленном статьей 14.10 КоАП РФ, и подал в суд заявление о привлечении лица к административной ответственности, лежит обязанность доказать, что предмет выявленного административного правонарушения содержит незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений.

В соответствии с пунктом 12 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 2011 г. № 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", при решении вопроса о том, содержит ли предмет административного правонарушения незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений, судам следует учитывать, что заключение правообладателя по данному вопросу не является заключением эксперта в смысле статьи 86 АПК РФ или статьи 26.4 КоАП РФ.

Вместе с тем такое заключение является доказательством, которое оценивается судом наряду с другими доказательствами.

Оценив приведённые выше доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ в совокупности и взаимной связи, суд первой инстанции правильно не нашёл достаточных оснований для подтверждения довода таможенного органа о том, что обозначения, сходные до степени смешения с указанным товарным знаком, охраняемым свидетельством № 445110, правообладателем которых является предприниматель, изображены непосредственно на самом товаре.

В материалах дела отсутствуют доказательства невозможности отделения товара от упаковки, без нарушения потребительских свойств товара, в том числе его внешнего вида.

Конфискация товара, не содержащего признаки контрафактности, повлечет необоснованные убытки для юридического лица и не отвечает целям привлечения к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ.

Следовательно, судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что административная ответственность по ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ неприменима в отношении предметов, не являющихся контрафактными товарами, то есть не содержащих признаков незаконного воспроизведения на них товарного знака, к которым и относится непосредственно товар, ввезенный обществом - «ПЛАСТМАССОВЫЙ ИГРУШЕЧНЫЙ ЭЛЕКТРОМЕХАНИЧЕСКИЙ РАДИОУПРАВЛЯЕМЫЙ ВЕРТОЛЕТ АРТИКУЛ: 021454-Н227-21 60 ШТ. УПАК. В 5 КАРТ.КОР. ПО 12 ШТ», торговая марка «HUADA TOY», классификационный код по ЕТНВЭД ТС – 9503007500, в количестве 20 грузовых мест, 540 шт., общим весом – 532.5 кг, общей стоимостью 302,25 долларов США.

Напротив, тара и упаковка, на указанные товары «ПЛАСТМАССОВЫЙ ИГРУШЕЧНЫЙ ЭЛЕКТРОМЕХАНИЧЕСКИЙ РАДИОУПРАВЛЯЕМЫЙ ВЕРТОЛЕТ АРТИКУЛ: 021454-Н227-21 60 ШТ. УПАК. В 5 КАРТ.КОР. ПО 12 ШТ», торговая марка «HUADA TOY»» содержит воспроизведение товарного знака “GYRO”, чем нарушает права предпринимателя и не может быть выпущена в оборот, так как подлежит уничтожению.

Судами первой и апелляционной инстанциями не установлено существенных нарушений процедуры привлечения общества к административной ответственности.

Довод общества о том, что действие свидетельства на товарный знак (знак обслуживания) № 445110 на товар «комплект игрушечного радиоуправляемого вертолета» не распространяется, так как в перечне товаров и\или услуг свидетельства на товарный знак (знак обслуживания) №445110, товар «транспортные средства радиоуправляемые (игрушки)» отсутствует, суд первой инстанции правильно отклонил, как противоречащий материалам дела и действующему законодательству.

В соответствии с абзацем 4 пункта 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", принимая решение о привлечении к административной ответственности, судам необходимо учитывать положения частей 2 и 3 статьи 29.10 КоАП РФ, устанавливающие правила об обязательном разрешении вопроса об изъятых вещах и документах, вещах, на которые наложен арест, а также об указании в решении на размер ущерба, сроки и порядок его возмещения, если при рассмотрении данного дела решался вопрос о возмещении имущественного ущерба.

Учитывая изложенное выше, согласно части 3 статьи 29.10 КоАП РФ выступавшие предметом административного правонарушения по делу товары, изъятые у общества согласно протокола об изъятии вещей и документов от 12.10.12г, в рамках дела об административном правонарушении № 10309000-1118/2012 по ст. 14.10 КоАП РФ подлежат возвращению обществу, но без тары (упаковки), содержащей признаки контрафактности, незаконного изображения товарного знака “GYRO”, принадлежащего предпринимателю.

Суд первой инстанции при рассмотрении дела о привлечении общества к административной ответственности правильно не усмотрел оснований для квалификации правонарушения в качестве малозначительного.

При таких обстоятельствах, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для удовлетворения апелляционной жалобы общества и отмены решения суда первой инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.08.2013 в обжалованной части оставить без изменения, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Председательствующий                                                                            Н.Н. Смотрова

Судьи                                                                                                           М.В. Соловьева

Т.Г. Гуденица