Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2009 по делу n А32-15446/2008. Изменить решение (ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-15446/2008-20/365

02 февраля 2009 г.                                                                              15АП-8490/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 февраля 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей  Ехлаковой С.В.,  Корневой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Барановой Ю.И.

при участии:

от истца:  представитель Грось Е.В., паспорт, доверенность № 026 от 01.11.2008г.

от ответчика: представитель Пуляев А.В., паспорт, доверенность № 24 от 04.09.2008г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

открытого акционерного общества "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань", общества с ограниченной ответственностью «Транс-Тур»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.11.2008 по делу № А32-15446/2008-20/365

по иску открытого акционерного общества "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань"

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью "Транс-Тур"

о взыскании 6 776 289 руб. 69 коп.

принятое в составе судьи Бабаевой О.В.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань" (далее – ОАО «ТАВС «Кубань», истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Транс-Тур" (далее – ООО «Транс-Тур», ответчик) о взыскании 6 776 289 руб. 69 коп. по договору №1/07-Ш от 15.03.2007г. о предоставлении субагенту права продажи пассажирских авиаперевозок (т.1 л.д.19).

Исковые требования мотивированы тем, что ответчиком систематически нарушался п. 3.12 договора (т.1 л.д.20), а именно не производилось перечисление денежных средств, в связи с чем, на 28.07.2008 (согласно акту сверки взаимных расчетов (т.1 л.д.60) образовалась задолженность в размере 6 448 572,28 рублей основного долга, а также возникло обязательство по уплате  процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 327 717, 71 руб. – за период с 01.07.2007г. по 20.07.2008г.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.11.2008 заявленные требования удовлетворены в части: с ответчика взыскано 4 405 422,44 руб. задолженности и 277 726,61 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решение мотивировано тем, что при расчете основной суммы долга истцом не учтено, что он должен выплатить ответчику агентское вознаграждение в размере 1 837 723,91 руб. Судом учтено это обстоятельство, и сумма вознаграждения вычтена из суммы задолженности. Уменьшение процентов суд мотивировал тем, что истцом при расчете не исключен из суммы основной задолженности НДС, на который по общему правилу не начисляются проценты.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, открытое акционерное общество "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило пересмотреть судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель ссылался на необоснованность снижения судом суммы долга и процентов, поскольку ответчику выплачена сумма вознаграждения по договору, этот факт не оспаривается ООО «Транс-Тур», встречного иска заявлено не было.

В судебном заседании представитель ОАО «ТАВС «Кубань» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пояснил, что сторонами было определено, что сумма вознаграждения уплачивается агентом от суммы тарифа, а не от всей собранной  агентом суммы от реализации билетов. В судебном заседании представитель истца пояснил, что фактически вознаграждение выплачивалось в размере 4% от собранной ответчиком суммы.

В свою очередь, не согласившись с решением суда первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью «Транс-Тур» также обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило пересмотреть судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель ссылался на то, что судом не учтено, что по данным бухгалтерского учета ООО «Транс-Тур» задолженность перед истцом отсутствует.

В судебном заседании представитель ООО «Транс-Тур» поддержал свои доводы.

Суд апелляционной инстанции обязывал сторон провести взаимную сверку расчетов, обсудить вопрос возможности назначения бухгалтерской экспертизы по делу. Суд предложил сторонам урегулировать спор мирным путем.

Стороны определение суда не исполнили.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между открытым акционерным обществом «Территориальное агентство воздушных сообщений «Кубань» (Агент) и обществом с ограниченной ответственностью «Транс-Тур» (Субагент) 15 марта 2007 года  заключен договор № 1/07-Ш о предоставлении Субагенту права продажи пассажирских авиаперевозок.

         Согласно условиям  договора Агент поручил, а Субагент принял на себя обязательства за вознаграждение осуществлять продажу перевозок пассажиров на стандартных нейтральных бланках ТКП (ЗАО «Транспортная Клиринговая Палата») и на собственных бланках ОАО «Авиационные линии Кубани».

           Стороны определили, что тарифы и льготы на продажу авиаперевозок, а также правила их применения, устанавливают перевозчики (пункт 2.1. Договора).

Пунктом 3.12. Договора от 15 марта 2007 года предусмотрено, что Субагент ежедекадно, не позднее третьего дня декады, следующей за расчетным, производит перечисление денежных средств от продажи перевозок на расчетный счет Агента.

Разделом 5 указанного договора согласована стоимость услуг и порядок расчетов, согласно которому вознаграждение Общества за выполненную работу по продаже авиабилетов (продажа перевозок пассажиров) составляет 4 % (с учетом НДС) от стоимости проданных перевозок за вычетом сумм возвратов по перевозкам. Вознаграждение перечисляется Агентом  по выставленному Субагентом  счету-фактуре до 15 числа месяца, следующего за отчетным (пункт 5.2. Договора).

Указывая, что ответчик  не перечислил в полном объеме вырученные от реализации авиабилетов денежные суммы,  истцом заявлен иск о взыскании 6 448 572, 28 руб. задолженности и 327 717 руб. 41 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (т.44, л.д. 4-5).

Судом дана правильная квалификация отношений сторон. Заключенный между сторонами договор является агентским и правоотношения сторон регулируются нормами главы 52 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

В силу статьи 1006 Кодекса принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, согласованные в договоре. Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом (пункты 1, 3 статьи 1008 Кодекса).

Судом первой инстанции исследованы представленные сторонами первичные бухгалтерские  документы.

Судом установлено, что ответчик реализовал авиабилетов (перевозок пассажиров) на общую сумму 45 949 951 рубль 50 копеек, вместо указанных истцом 45 951 447 руб.,  что подтверждается ежедневными отчетами кассиров ООО «Транс-Тур» за период с апреля 2007 года по июль 2008 года, приобщенными судом к материалам дела (тома 5-43).

       Суд определил, что  разница в сумме, указанной истцом и установленной судом составляет 1 495, 5 рублей и возникла она в связи с допущенной истцом арифметической ошибкой при установлении сумм реализации в августе 2007 года (том 19), так истец указал, что за этот период реализовано авиабилетов на сумму 2 172 260 рублей, а фактически (по ежедневным отчетам кассиров) - на сумму 2 170 765 рублей.

В суде апелляционной инстанции истец с указанной поправкой суда согласился.

           Из анализа ежедневных отчетов кассиров ответчика следует следующее:

           В 2007 году ООО «Транс-Тур» во исполнение принятых на себя обязательств по договору от 15 марта 2007 года № 1/07-Ш о предоставлении Субагенту права продажи пассажирских авиаперевозок осуществил продажу перевозок пассажиров на стандартных нейтральных бланках ТКП и на собственных бланках ОАО «Авиационные линии Кубани» на общую сумму 26 708 051 рубль:

-  в апреле 2007 года ООО «Транс-Тур» реализовал перевозок на сумму 37 275 рублей, что подтверждается ежедневными отчетами № 1 от 27.04.2007 г. и № 2 от 29.04.2007г. кассира Общества Трофименко, имеющей валидатор № 0114 (том 5);

-  в мае 2007 года ответчиком  реализовано перевозок пассажиров на сумму 1 312 150 рублей (155 050 руб. + 152 783 руб. + 35 723 руб. + 145 246 руб. + 35 605 руб. + 54 075 руб. + 172 140 руб. + 561 528 руб.) (тома 6 - 13);

-  в июне 2007 года- на сумму 1 912 741 рубль (816 528 руб. + 631 288 руб. + 464 925 руб.)(тома дела 14 - 16);

-  в июле 2007 года ООО «Транс-Тур» реализовал перевозок пассажиров на сумму 4 748 855 рублей (2 422 485 рублей + 2 326 370 руб.) (тома 17,18);

-  в августе 2007 года ответчиком  продано авиабилетов в рамках договора № 1/07-Ш от 15.03.2007 г. на общую сумму 4 814 758 рублей (2 170 765 руб. + 2 643 993 руб.) (том 19,20);

-  в сентябре 2007 года - на сумму 4 106 728 рублей (2 319 103 руб. + 1 787 625 руб.) (том 21, 22);

-  в октябре 2007 года - на сумму 4 042 230 рублей (2 436 785 руб. + 1 605 445 руб.) (тома 23, 24);

-  в ноябре 2007 года - на сумму 3 101 233 рубля (1 254 370 руб. + 1 846 863 руб.) (тома 25, 26);

-  в декабре 2007 года ООО «Транс-Тур» продал перевозок пассажиров на сумму 2 632 081 рубль (1 114 825 руб. + 1 517 256 руб.) (том 27, 28).

         В 2008 году сумма от реализации перевозок пассажиров составила 19 241 900 рублей 50 копеек:

         -за январь 2008 года ООО «Транс-Тур» реализовало авиабилетов на сумму 2 171 017, 50 руб. (1016 095, 50 руб. + 1 154 922 руб.), что подтверждено первичными документами (тома 29, 30);

-     за февраль 2008 года сумма от реализации составила 2 185 538 рублей (1 373 273 руб. + 812 265 руб.) (тома дела 31, 32);

-  за март 2008 года - 2 816 378 рублей (1 467 796 руб. +1 348 582 руб.) (тома 33, 34);

-  за апрель 2008 года реализовано авиабилетов на сумму 2 969 381 рублей (939 798 рублей + 2 029 583 рублей) (тома 35, 36);

-    за май 2008 года ООО «Транс-Тур» продал перевозок пассажиров на сумму 3 703 254 рубля (1 101 610 руб. + 1 600 757 руб. + 1 000 887 руб.) (тома 37- 39);

-    за июнь 2008 года ответчиком реализовано билетов на сумму 4 303 731 рубль (1 909 390 руб. + 2 394 341 руб.) (том 40, 41);

-    за июль 2008 года сумма от реализации билетов составила 1 092 601 рубль (290 666 руб. + 801 935 руб.) (тома 42, 43).

             ООО «Транс-Тур» во исполнение условий, предусмотренных пунктом 3.12. договора от 15 марта 2007 года производило перечисление денежных средств от продажи перевозок на расчетный счет Агента. Общая сумма перечисленных ответчиком денежных средств за период апрель 2007 года - июль 2008 года составила 39 706 511 рублей, что подтверждается копиями следующих платежных поручений, представленных сторонами:

           в апреле 2007 года ответчиком на расчетный счет истца перечислено 338 000 рублей:  № 371 от 12.04.2007 г. -сумма 100 000 руб.; № 400 от 19.04.2007 г. - сумма 31 000 руб.; № 412 от 23.04.2007 г. - 165 000 рублей ;  № 419 от 24.04.2007 г. - сумма 42 000 рублей (том 4, л.д. 109-112).

           В мае 2007 года -1 370 500 рублей: платежное поручение № 433 от 02.05.2007 г. о перечислении 60 000 руб.; п/п № 442 от 03.05.2007 г. - 100 000 руб.;    № 441 от 03.05.2007 г. - сумма 36 000 руб.; п/п № 2 от 08.05.2007 г. - сумма 10 500 руб.; п/п № 456 от 10.05.2007 г. - сумма 45 000 руб.; № 459 от 11.05.2007 г. - сумма 126 000 руб.; № 460 от 14.05.2007 г. - сумма 158 000 руб.; № 469 от 15.05.2007 г. - сумма 59 500 руб.; № 490 от 18.05.2007 г. - сумма 110 000 руб.; п/п № 494 от 21.05.2007 г. - сумма 132 000 руб.; № 498 от 22.05.2007 г. - сумма 50 000 руб.; п/п № 502 от 23.05.2007 г. - сумма 134 500 руб.; № 508 от 24.05.2007 г. - сумма 50 500 руб.; п/п № 510 от 25.05.2007 г. - сумма 50 000 руб.; № 515 от 28.05.2007 г. - сумма 60 000 руб.; № 522 от 30.05.2007 г. - сумма 50 500 руб.; № 535 от 31.05.2007 г. - сумма 138 000 руб.(том 4, л.д. 113-129).

В июне 2007 года ООО «Транс-Тур» перечислило 1 384 019 рублей: № 542 от 01.06.2007 г. - сумма 133 700 руб.;    № 546 от 04.06.2007 г. - сумма 110 720 рублей; № 548 от 05.06.2007 г. - сумма 110 000 руб.;     № 555 от 06.06.2007 г. - сумма 175 000 рублей; № 561 от 07.06.2007 г. - сумма 20 000 руб.;      № 568 от 08.06.2007 г. - сумма 26 000 рублей, № 577 от 09.06.2007 г. - сумма 61 000 руб.;        № 585 от 13.06.2007 г. - сумма 87 000 рублей, № 596 от 15.06.2007 г. - сумма ПО 000 руб.;    № 600 от 18.06.2007 г. - сумма 46 000 рублей,