Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2014 по делу n А32-21397/2013. Изменить решение (ст.269 АПК)

потребления электроэнергии компанией представлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 07683 от 17.08.2012, из содержания которого усматривается, что на момент проведения контрольной проверки работы прибора учета электроэнергии потребителя по адресу: г. Краснодар, ул. Чехова, 2 представителями компании было выявлена фальсификация пломбы госповерителя электросчетчика, нарушение пломбы энергоснабжающей организации на клеммной крышке расчетного электросчетчика (стружка внутри пломбы и др.нарушения).

 Указанный акт подписан представителями компании и потребителя (главного энергетика Котова Дмитрия Геннадьевича) без возражений.

Таким образом, в процессе эксплуатации прибора учета электрической энергии ответчик не исполнил возложенную на него обязанность по обеспечению сохранности прибора учета и не известил о нарушениях пломбирующих устройств средств учета, что следует расценивать как безучетное потребление электрической энергии. При этом сам по себе факт нарушения пломбы свидетельствует о нарушении учета и является основанием для расчета объема безучетно потребленной электроэнергии.

Между тем судом первой инстанции неправомерно был принят за основу вынесенного решения расчет количества неучтенного потребления электроэнергии по акту N 07683 от 17.08.2012  о неучтенном потреблении электроэнергии за период с 18.08.2011 по 17.08.2012, в соответствии с которым неучтенное потребление электроэнергии ответчиком составило 1565000 кВт/ч на общую сумму 4269066,17 руб. в силу следующего.

Постановление Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 г. N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" утратило силу с момента  издания  Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии". Постановление № 442 вступило  в действие с 12.06.2012г.,  таким образом, вступили в силу нормы указанного постановления.

В соответствии с п. 195 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с п. 172  Постановления № 442  проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Из содержания искового заявления следует, что расчет безучетного потребления произведен истцом за период с 18.08.2011 по 17.08.2012.

Как следует из материалов дела, истец не проводил проверки, предусмотренные п. 155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530).

Последней датой контрольной проверки, проводимой в отношении общества, является 24.04.2006 (акт № 2100976 от 24.04.2006, л.д. 87).

Согласно пункту 158 Правил N 530, действовавших в спорный период, сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

Согласно п. 2.2.1 договора истец имеет право проверять работу расчетных узлов учета электроэнергии и снимать показания расчетных приборов учета у ответчика в рабочее время. Составлять акты о неучтенном потреблении электрической энергии при обнаружении: изменений в схеме включения расчетного учета электроэнергии, повлекших за собой недоучет отпущенной электроэнергии; несанкционированного подключения нагрузок помимо расчетного узла электроэнергии; повреждения, отсутствия или фальсификации пломб на вводных устройствах или расчетных приборах учета – счетчиках, измерительных трансформаторах и контрольно-измерительных приборах, ВПУ, входящих в систему учета, на испытательных блоках  и других механических устройствах, препятствующих доступу в измерительные цепи приборов расчетного учета; неисправности расчетных приборов учета; самовольной замены вводных коммутационных аппаратов, электросчетчика, трансформаторов тока и напряжения (п. 2.2.3 договора). На основании составленных актов производить расчет стоимости выявленного объема безучетного потребления электрической энергии: по коэффициенту недоучета, выявленного представителями «продавца» в результате замеров измерительными приборами, указанными в акте; по установленной мощности токоприемников и числу часов работы; при невозможности определения установленной мощности токоприемников – по установленной мощности силовых трансформаторов (приложение № 7). Расчет производится по тарифу, действующему на момент выявления нарушения, за все время со дня последней технической проверки узла учета, оформленной актом, установленной «продавцом» формы, в пределах срока исковой давности (п. 2.2.4 договора).

Как следует из материалов дела, компания  не представила доказательств проведения предыдущей проверки прибора учета.

В договоре не отражен порядок определения данного периода, если энергоснабжающая (сетевая) организация не проводила соответствующую проверку. Однако по смыслу пункта 155 Правил N 530 в этом случае расчет производится с даты, не позднее которой проверка должна была быть проведена. Согласно пункту 158 названных Правил соответствующая проверка должна проводиться не реже 1 раза в полгода. Истец и суд первой инстанции безмотивно исчислили срок предыдущей проверки от даты проведения спорной проверки, а не от даты установки прибора либо заключения договора (при наличии в момент заключения договора уже действующего прибора).

Из дела следует и не оспаривается сторонами, что 28 февраля 2008 года, то есть в момент заключения договора энергоснабжения N 10623 (далее - договор) прибор учета уже был установлен.

Таким образом, сетевая организация должна была осуществлять контрольные проверки прибора учета не позднее 28 августа 2009 года (полгода с момента заключения договора и  когда должна была быть проведена проверка), 26 февраля 2010 года, 27 августа 2010 года, 28 февраля 2011 года, 29 августа 2011 года, 29 февраля 2012 года, 29 августа 2012 года.

Согласно п. 3.2 договора режим работы ответчика  составляет 20 часов и 26 рабочих дней.

С учетом изложенного, расчет безучетного потребления ответчиком электроэнергии правомерно производить за период с 29 февраля 2012 года по 17 августа 2012 года (день выявления безучетного потребления).

Как уже было указано, в соответствии с п. 195 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к данному документу.

При таких обстоятельствах, количество неучтенного ответчиком потребления электроэнергии по акту N 07683 о неучтенном потреблении электроэнергии за период с 29.02.2012 по 17.08.2012 составляет 740000 кВт/ч,  определенное исходя из установленной мощности 250кВт х 20 ч. минус 560080 кВт/ч (оплаченной ответчиком электроэнергии) х на тариф 3,600140 руб./кВт/ч х на 18% НДС и умноженной на количество дней за период, определенный судом апелляционной инстанции (с 29.02.2012 по 17.08.2012  = 148 дней (с учетом 26 рабочих дней за полный месяц).

         С учетом вышеизложенного, стоимость неучтенно потребленной ответчиком в период с 29.02.2012 по 17.08.2012 электроэнергии за вычетом оплаченного объема составляет 764329 руб. 88 коп. (148х250х20 часов=740000 кВт/ч -560080 кВт/ч (оплачено ответчиком за спорный период) = 179920 кВт/ч х 3,600140 (тариф)=647737,188 руб. +18 % НДС= 764329 руб. 88 коп.).

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. Поскольку доказательств оплаты стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере 764329 рублей 88 копеек либо доказательств прекращения данной обязанности иным предусмотренным законом способом ответчиком в материалы дела не представлено, постольку с ответчика в пользу истца подлежит взысканию сумма долга в размере 764329 руб. 88 коп.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации сумма подлежащей уплате в федеральный бюджет государственной пошлины по иску при сумме исковых требований в размере 4269066,17 руб. составляет 44345,33 руб.

Платежным поручением N 1192 от 08.05.2013 истцом была уплачена госпошлина по иску в размере 44345,33 руб.

Поскольку иск удовлетворен в части, составляющей 17,91% от суммы заявленных требований, постольку судебные расходы по уплате госпошлины по иску и апелляционной жалобе подлежат взысканию с ответчика в пользу истца в размере 6297,75 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.12.2013 по делу               № А32-21397/2013 изменить.

Уменьшить подлежащую взысканию с открытого  акционерного  общества  "Краснодарводстрой" (ИНН 2312016514, ОГРН 1022301981162) в пользу открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) сумму задолженности за безучетно потребленную электроэнергию до 764329 руб. 88 коп., сумму судебных расходов по иску и апелляционной жалобе до 6297 руб. 75 коп.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           М.Г. Величко

Судьи                                                                                             Ю.И. Баранова

И.В. Пономарева