Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2014 по делу n А53-19136/2013. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ),Оставить б

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-19136/2013

06 марта 2014 года                                                                             15АП-21422/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 марта 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Тимченко О.Х., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильенко А.О.,

при участии:

от истцов – Аксюк Инна Васильевна по доверенностям от 07.10.2013, от 22.03.2013, от 22.03.2013, от 25.03.2013, от 25.03.2013, от 25.03.2013;

от Министерства имущественных и земельных отношений, финансового оздоровления предприятий, организаций Ростовской области – Олейников Владимир Иванович по доверенности от 25.12.2013;

от ответчиков:

от ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» - Марченко Ирина Алексеевна по доверенности от 04.03.2014;

от ООО «Праймери Дон» - Фёдорова Светлана Борисовна по доверенности № 7 от 15.01.2014;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Аэропорт Ростов-на-Дону», общества с ограниченной ответственностью «Сигма-Финанс», общества с ограниченной ответственностью «Праймери Дон» на решение  Арбитражного суда Ростовской области от 07.11.2013 по делу № А53-19136/2013,

общества с ограниченной ответственностью «Праймери Дон» на определение Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2013 по делу № А53-19136/2013  об обеспечении исполнения решения,

принятые в составе судьи Илюшина Р.Р.,

по иску Министерства имущественных и земельных отношений, финансового оздоровления предприятий, организаций Ростовской области (ИНН 6163021632/ ОГРН 1026103166055),

Дубина Владимира Ивановича,

Муратова Федора Елефтеревича,

Бутовой Любови Михайловны;

Ерошенко Светланы Лукьяновны,

Локтевой Лидии Николаевны

к открытому акционерному обществу «Аэропорт Ростов-на-Дону» (ИНН 6166011054/ ОГРН 1026104023450),

обществу с ограниченной ответственностью «Сигма-Финанс»  (ИНН 6164230981/ ОГРН 1056164004104),

обществу с ограниченной ответственностью «Праймери Дон» (ИНН 6162031116/ ОГРН 1026103047684)

при участии третьего лица: закрытого акционерного общества «Единый регистратор»

о признании недействительным решения годового общего собрания, обязании выплатить дивиденды по привилегированным акциям,

УСТАНОВИЛ:

Министерство имущественных и земельных отношений, финансового оздоровления предприятий, организаций Ростовской области (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу «Аэропорт Ростов-на-Дону» (далее – ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону»), обществу с ограниченной ответственностью «Сигма- Финанс» (далее – ООО «Сигма-Финанс»), обществу с ограниченной ответственностью «Праймери Дон» (далее – ООО «Праймери Дон») о признании недействительным решения годового общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 28.06.2013 в части третьего вопроса повестки собрания «Утверждение распределения прибыли общества по результатам 2012 года» и четвертого вопроса повестки дня собрания «О размере, сроках и форме выплаты дивидендов по результатам 2012 года»;

об обязании открытого акционерного общества «Аэропорт Ростов-на-Дону» выплатить дивиденды по привилегированным акциям открытого акционерного общества «Аэропорт Ростов-на-Дону» в размере, определенном уставом, исходя из следующего расчета: сумма, выплачиваемая в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа А, составляет 10% от чистой прибыли общества по итогам последнего финансового года – 2012 года, разделенной на число привилегированных акций.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 14.10.2013 с настоящим делом в одно производство было объединено дело №А53-19259/13 по иску акционеров ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» Дубина Владимира Ивановича, Муратова Федора Елефтеревича, Бутовой Любовь Михайловны, Ерошенко Светланы Лукьяновой, Локтевой Лидии Николаевны к ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону», ООО «Праймери Дон», ООО «Сигма - Финанс», при участии третьего лица: ЗАО «Единый регистратор» о признании недействительным решения годового общего собрания ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 28.06.2013 в части третьего вопроса повестки собрания «Утверждение распределения прибыли общества по результатам 2012 года» и четвертого вопроса повестки дня собрания «О размере, сроках и форме выплаты дивидендов по результатам 2012 года»;

об обязании ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону»  выплатить дивиденды по привилегированным акциям открытого акционерного общества «Аэропорт Ростов-на-Дону» в размере, определенном уставом, исходя из следующего расчета: сумма, выплачиваемая в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа А, составляет 10% от чистой прибыли общества по итогам последнего финансового года – 2012 года, разделенной на число привилегированных акций.

Решением Арбитражного суда Ростовской области  от 07.11.2013 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Определением Арбитражного суда Ростовской области  от 27.11.2013 об обеспечении исполнения решения запрещено акционерам ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» владельцам привилегированных акций голосовать принадлежащими им привилегированными акциями на любых внеочередных общих собраниях акционеров ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» по вопросам повестки дня, касающихся распределения (расходования) нераспределенной прибыли прошлых лет и текущего финансового года, и по вопросам избрания органов управления общества: совета директоров, ревизионной комиссии, а также запрещено учитывать голоса по привилегированным акциям ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» при подведении итогов по указанным вопросам повестки дня;

запрещено внеочередному общему собранию акционеров ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону», которое состоится 05 декабря 2013 года, а также повторному общему собранию акционеров (в случае его проведения при отсутствии кворума на собрании 05 декабря 2013 г.), принимать решения по первому вопросу повестки дня собрания: «Распределение нераспределенной прибыли прошлых лет на увеличение уставного капитала» и третьему вопросу повестки дня собрания: «Выплата дивидендов по обыкновенным и привилегированным акциям ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» за счет не распределенной прибыли».

запрещено совету директоров ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» совершать действия, направленные на созыв внеочередных общих собраний акционеров с включением в повестку дня вопросов о распределении (расходовании) нераспределенной прибыли прошлых лет и текущего финансового года.

ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону», ООО «Праймери Дон», ООО «Сигма - Финанс» обратились с апелляционными жалобами на решение Арбитражного суда Ростовской области  от 07.11.2013.

ООО «Праймери Дон» обратилось с апелляционной жалобой на определение Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2013 по делу №А53-19136/2013  об обеспечении исполнения решения.

Апелляционные жалобы ООО «Праймери Дон», ООО «Сигма-Финанс», ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» на решение суда первой инстанции мотивированы тем, что решение принято с нарушением норм материального и процессуального права при недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств. Вывод суда о нарушении ответчиками п. 8.12.1 и п. 8.12.2 устава ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» основан на неверном толковании норм права и противоречит закону – п.1 ст.42 ФЗ «Об акционерных обществах», предусматривающему право, а не обязанность общества принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Законом не предусмотрена императивная обязанность общего собрания акционеров принимать решение о выплате дивидендов в случае, если в уставе общества закреплено  право владельцев привилегированных акций на получение ежегодных фиксированных дивидендов. Решением суда нарушены требования п.3 ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах», согласно которому размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества. Решение совета директоров ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону»  от 27.05.2013 с рекомендацией не выплачивать дивиденды не обжаловано и не отменено, предусмотренный п.6 ст. 68 ФЗ «Об акционерных обществах» трехмесячный срок его обжалования истек. На общем годовом собрании акционеров от 28.06.2013  в соответствии с рекомендациями совета директоров принято решение дивиденды по привилегированным и обыкновенным акциям общества по результатам  2012 года не выплачивать. Независимо от итогов голосования общее собрание акционеров было бы не вправе принимать иного решения, поскольку рекомендации совета директоров по этому вопросу являются обязательными. Решение арбитражного суда по делу № А53-3054/2013 не  может иметь преюдициального значения, поскольку ООО «Сигма-Финанс» не участвовало при рассмотрении указанного дела.

Требования и доводы о наличии в действиях ООО «Праймери Дон» и ООО «Сигма Финанс» злоупотребления правом, повлекшим утрату государством корпоративного контроля над обществом в период с 2003 по 21.08.2012 могли быть заявлены в пределах сроков исковой давности лицами, являвшимися акционерами общества. Министерство имущественных отношений  РО не являлось акционером  ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону»  до 22.08.2012, в связи с чем, принятые на ранее  состоявшихся общих собраниях  акционеров решения не могли нарушить его права. В силу ст. 53 АПК РФ указанный истец не уполномочен представлять и заявлять о нарушениях прав своего предшественника – бывшего акционера общества - Российской Федерации.

Иные истцы – физические лица в совокупности владеют 0,12 % общего количества акций и утратить контроль над обществом не могли, поскольку его не имели в силу незначительности количества принадлежащих им акций. Отсутствуют доказательства того, что ООО «Праймери Дон» и ООО «Сигма Финанс» реализовали свои права акционеров исключительно  с намерением причинить вред другому лицу или злоупотребляли правом в иных формах. Основными целями голосования ответчиков против выплаты дивидендов было направление получаемой прибыли на развитие общества в целях стабильного функционирования аэропорта.

Апелляционная жалоба ООО «Праймери Дон» на определение об обеспечении исполнения решения суда мотивирована несоразмерностью обеспечительных мер удовлетворенным требованиям, несоответствием цели и смыслу обеспечительным мер, отсутствием связи с решением суда.

Истцы в отзыве апелляционные жалобы не признали.

В судебном заседании представитель ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» ходатайство об отказе от апелляционной жалобы поддержала.

Представитель ООО «Праймери Дон» апелляционные жалобы на решение и определение суда первой инстанции поддержала.

Представители истцов апелляционные жалобы не признали, против принятия отказа ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от апелляционной жалобы не возразили. Пояснили, что ООО «Праймери Дон» и ООО «Сигма Финанс» в настоящее время не являются акционерами ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону», оспариваемым решением не нарушаются их права.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Из материалов дела следует, что ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» создано 26.03.1993 года в порядке приватизации.

Бутова Любовь Михайловна является акционером ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» и имеет в собственности 300 привилегированных акций и 100 обыкновенных именных акций.

Дубина Владимир Иванович является акционером ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» и имеет в собственности 200 привилегированных акций

Ерошенко Светлана Лукьяновна является акционером ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» и имеет в собственности 250 привилегированных акций и 100 обыкновенных именных акций.

Локтева Лидия Николаевна является акционером ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» и имеет в собственности 100 привилегированных акций и 50 обыкновенных именных акций.

Муратов Федор Елефтеревич является акционером ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» и имеет в собственности 260 привилегированных акций и 253 обыкновенных именных акций.

Ростовской области в лице Минимущества области принадлежит 495600 обыкновенных акций общества ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону».

В связи с тем, что в 2003 году на общем собрании акционеров было принято решение не выплачивать дивиденды по обыкновенным и привилегированным акциям в связи с убытком общества за 2002 г., с этого момента в соответствии с правилами ч. 4 ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах», в действовавшей на момент собрания редакции, все привилегированные акции стали голосующими.

Таким образом, ООО "Праймери Дон", с учетом размера принадлежащих ему обыкновенных акций, фактически получило возможность осуществлять полный корпоративный контроль над ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону", а также формировать его органы управления.

ООО «Праймери Дон» первоначально владело привилегированными акциями в количестве 247 510 штук, что составляло 18,97% от общего числа акций. В дальнейшем, ООО «Праймери Дон» приобрело обыкновенные именные акции, в результате чего по состоянию на 22.11.2012 г. являлось владельцем следующего количества акций: обыкновенных именных акций в количестве 437 527 штук (что составляет 33,5% от общего числа акций и 44,7% от числа обыкновенных именных (голосующих) акций) и привилегированных в количестве 247 510 штук (что составляет 18,97% от общего числа акций). Таким образом, учитывая, что все акции в силу указанных обстоятельств, являются голосующими, ООО «Праймери Дон» являлось владельцем 52,5% голосующих акций.

ООО «Сигма-Финанс» стало акционером ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» приобретя 26.02.2013г. у ООО «Праймери Дон» 78539 обыкновенных (8,03% обыкновенных акций, 6,02% общего числа акций) и 247510 привилегированных акций (18,97% общего числа акций).

В результате того, что по вышеуказанным причинам привилегированные акции являются голосующими ООО «Сигма-Финанс» являлось владельцем 24,999% голосующих акций.

На дату проведения годового общего собрания акционеров ООО "Сигма-Финанс" владело 78539 шт. акций обыкновенных - 6,0220%