Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2014 по делу n А53-19136/2013. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ),Оставить б

в уставном капитале, 247510 шт. акций привилегированных - 18,9779% в уставном капитале. Итого - 24,9999% голосующих акций ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону".

ООО «Праймери Дон» владело 326051 шт. акций обыкновенных - 25,0001% в уставном капитале, (до собрания было: 437527 шт. акций обыкновенных - 33,5475% в уставном капитале, 247510 шт. акций привилегированных - 18,9779% в уставном капитале. Изменения произошли 07.03.2013г.).

28 июня 2013 года на годовом общем собрании акционеров ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» были приняты (при голосовании «за» - 58,15%, «против» - 41,78%, «воздержался» - 0%) следующие решения:

по третьему вопросу повестки дня: «Утвердить распределение чистой прибыли Общества по результатам 2012 финансового года в сумме 181 965 124,09 руб. на: выплаты социального характера по коллективному договору и поощрительные выплаты по трудовым договорам в размере 11 874 000 руб.; выплату вознаграждения членам Совета директоров - негосударственным служащим за период исполнения ими своих обязанностей в 2012 году (за фактический период исполнения ими своих обязанностей) в общем размере 2 520 000 руб.: реализацию инвестиционных мероприятий в размере 167 571 124,09 руб.»

по четвертому вопросу повестки дня (при голосовании «за» - 58,08%, «против» - 41,87%, «воздержался» - 0,01%) - «Дивиденды за 2012 год по обыкновенным и привилегированным акциям не выплачивать».

На данном собрании ООО «Сигма-Финанс» голосовало по вопросам повестки дня всеми принадлежащими ему акциями: и обыкновенными и привилегированными.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ от 08.08.2013 ООО «Сигма-Финанс» является участником ООО «Праймери Дон».

Учитывая изложенное вывод суда первой инстанции о том, что решение по вопросам третьему и четвертому повестки дня было принято в результате фактического консолидированного голосования ООО «Сигма-Финанс» и ООО «Праймери Дон» является обоснованным.

В п. 8.12.1 Устава ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» (в редакции 2010г.) закреплено дополнительное право акционеров-владельцев привилегированных акций на получение ежегодных фиксированных дивидендов. При этом установлено, что сумма, выплачиваемая в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа А составляет 10% от чистой прибыли общества по итогам последнего финансового года, разделенной на число привилегированных акций. Данное право акционеров-владельцев привилегированных акций первоначально было закреплено в п. 12.3 Устава в редакции 1998 г. в разделе 12 «Дивиденды», однако затем, было закреплено в п. 8.12.1 Устава и поименовано как «Право на получение ежегодных фиксированных дивидендов».

Текст последующей редакции Устава свидетельствует о закреплении обществом безусловного права акционеров-владельцев привилегированных акций типа А, следовательно, и корреспондирующей этому праву обязанности ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» выплаты ежегодных фиксированных дивидендов от чистой прибыли общества. Кроме того, в пункте 8.12.2. Устава установлено, что общество не вправе выплачивать дивиденды по привилегированным акциям типа А иначе, чем в порядке, определенном уставом общества.

Возможность установления в уставе акционерного общества дополнительных прав акционеров следует из абз. 6 п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах, в соответствии с которым устав акционерного общества должен содержать сведения о правах акционеров - владельцев акций каждой категории (типа), и абз. 13 п. 3 ст. 11 этого же Закона, согласно которому устав может содержать также другие положения, не противоречащие закону об акционерных обществах и иным федеральным законам.

Таким образом, закрепление в п. 8.12.1 Устава ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» (в редакции 2010г. действовавшей на момент принятия оспариваемых решений) дополнительного права акционеров-владельцев привилегированных акций: права на получение ежегодных фиксированных дивидендов не противоречит действующему законодательству.

Частью 4 ст. 43 Федерального закона «Об акционерных обществах» установлено, что общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям:

если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

На момент проведения годового общего собрания акционеров указанные обстоятельства отсутствовали, что не документально не опровергнуто.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ростовской области от 23.05.2013 г. по делу № А53-3054/13 признано недействительным предшествующее оспариваемому аналогичное решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 22.11.2012 г. в части пятого и седьмого вопроса повестки дня собрания.  Суд обязал ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» выплатить дивиденды по привилегированным и обыкновенным акциям ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» по результатам девяти месяцев 2012 г. в размере 10% чистой прибыли, полученной за данный период.

При рассмотрении указанного делу судом установлено, что с 2007 года финансовое положение общества стабилизировалось, ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" начало получать значительную прибыль. Однако на всех последующих общих собраниях акционеров ООО "Праймери Дон" постоянно голосовало против выплаты дивидендов по привилегированным акциям.

Данные обстоятельства, при рассмотрении настоящего дела не опровергнуты и в силу ч.2 ст. 69 АПК РФ, не подлежат повторному доказыванию.

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее Закона N 208-ФЗ) акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено данным Федеральным законом. Действующее законодательство содержит исчерпывающий перечень случаев, при которых владельцы привилегированных акций получают возможность голосовать на общих собраниях акционеров.

По своей правовой природе привилегированные акции имеют цель извлечения прибыли для владельца акций от деятельности общества. Управление обществом - прерогатива владельцев обыкновенных акций. Случаи, в которых акционеры - владельцы привилегированных акций обладают правом участвовать в общем собрании акционеров и голосовать по определенным вопросам повестки дня, установлены как исключения из общего правила. Таким образом, интерес владельца привилегированных акций не может быть направлен на отказ от получения дохода, когда имеется возможность его извлечения. Голосование против выплаты дивидендов противоречит правовой природе привилегированных акций, которая состоит в преимущественном праве на получение дивидендов, но не в возможности управления обществом.

Согласно абзацу 1 пункта 5 статьи 32 Закона N 208-ФЗ акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Цель предоставления права голоса владельцам привилегированных акций в соответствии с приведенными нормами Закона N 208-ФЗ состоит в том, чтобы предоставить им возможность осуществлять контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества, а также обеспечить возможность восстановления своего права на получение дивидендов путем участия в голосовании общего собрания акционеров по вопросу о выплате дивидендов (предоставить возможность пресекать действия владельцев обыкновенных акций общества от принятия необоснованного решения по невыплате дивидендов по привилегированным акциям).

Согласно пункту 7 статьи 49 Закона N 208-ФЗ акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований указанного Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Заявление о признании недействительным решения общего собрания акционеров может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный данным пунктом срок обжалования решения общего собрания акционеров в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.

В соответствии с правовой позицией, отраженной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №17536/09 от 06.04.2010г., привилегированные акции являются инструментом привлечения инвестиций и не должны служить средством установления корпоративного контроля.

В статье 1 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплено, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

По смыслу пункта 1статьи 10  Гражданского кодекса Российской Федерации, не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Голосование ООО "Праймери Дон" и ООО «Сигма-Финанс» на общем собрании акционеров от 28.06.2013 в очередной раз против выплаты дивидендов, в том числе по привилегированным акциям, имело целью сохранение за собой корпоративного контроля над ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону".

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о злоупотреблении ООО "Праймери Дон" и ООО «Сигма-Финанс» принадлежащим им субъективным правом участвовать в голосовании на общем собрании акционеров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону", что влечет нарушение не только прав владельцев обыкновенных акций на восстановление корпоративного контроля над акционерным обществом, но и прав других акционеров, а также препятствует им в получении дивидендов.

Суд правомерно указал, что статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено в качестве способа защиты гражданских прав восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Применительно к рассматриваемому спору данный способ защиты направлен на пресечение действий ответчиков, являющихся формой злоупотребления правом и нарушающих права других акционеров. Цель избранного способа - исключить из итогов голосования по соответствующим вопросам повестки дня собрания 247510 штук привилегированных акций, принадлежавших на момент проведения общего собрания ООО "Сигма-Финанс".

Исходя из представленного суду списка зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» на 28.10.2013 ООО «Праймери Дон» и ООО «Сигма-Финанс» не являются акционерами указанного общества.

С учетом голосов, отданных остальными акционерами при голосовании на общем собрании 28.06.2013, суд первой инстанции правомерно указал, что решения годового общего собрания акционеров по, третьему и четвертому вопросам повестки дня должны быть признаны недействительными, а решение по четвертому вопросу повестки дня в части выплаты дивидендов по привилегированным акциям должно быть признано принятым с учетом положений п. 8.12.1 и 8.12.2  устава ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону».

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Апелляционная жалоба ООО «Праймери Дон» на определение Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2013 подлежит удовлетворению в части.

Согласно пунктам 9, 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер» при применении обеспечительных мер арбитражный суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований: 1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта; 2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

В определении о применении обеспечительных мер либо отказе в их применении арбитражный суд должен дать оценку обоснованности доводов заявителя о необходимости принятия обеспечительных мер. Кроме того, рассматривая заявление о применении обеспечительных мер, суд оценивает, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными ч.2 ст.90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая, что положениями ст. 32, 65 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусмотрено право акционеров - владельцев привилегированных акций участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа; а вопрос о созыве годового и внеочередного общих собраний акционеров отнесен к компетенции совета директоров, принятая обеспечительная мера в виде запрета акционерам ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" - владельцам привилегированных акций голосовать принадлежащими им привилегированными акциями на любых