Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2009 по делу n А32-2711/2008. Отменить определение первой инстанции (ст.272 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                           дело № А32-2711/2008-60/71Б/98УТ

04 февраля 2009 г.                                                                              15АП-7773/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 февраля 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Е.В. Андреевой, И.Г. Винокур

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Черноморская здравница"

на определение Арбитражного суда Краснодарского края от  14.10.2008 г.  по делу № А32-2711/2008-60/71Б/98УТ

о включении в реестр требовании кредиторов должника

принятое в составе судьи Журавского О.А.

по заявлению ООО "Черноморская здравница"

к ООО "Тонус"

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Тонус» (должник) ООО «Черноморская здравница» (кредитор) обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требовании кредиторе должника 78 234 000 руб. (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от  14.10.2008 г.  по делу № А32-2711/2008-60/71Б/98УТ в удовлетворении требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что в материалах дела отсутствует расписка или иной документ, подтверждающий получение займа ООО "Тонус" от ООО «Черноморская здравница» в сумме 78 234 000 руб. по договорам займа № 5/07-СА от 27.08.2007 года и № 5/07-С от 17.08.2007 года. Представленная заявителем История операций по счету Европиан Стандарт Банк (European Standart Bank) на 07.09.2007 г. не подтверждает реальность договорных отношений.

Не согласившись с указанным определением суда первой инстанции, ООО «Черноморская здравница» обратилось с апелляционной жалобой. Податель жалобы полагает, что История операций по счету European Standart Bank подтверждает наличие договорных отношений. Платеж был произведен с использованием электронной системы «Банк-Клиент», что допустимо как один из видов платежей. При анализе данного документа видно, что должнику было перечислено 2 925 000 долларов США, в первой строке документа указан рублевый эквивалент данной суммы, а именно 75 000 000 рублей, что полностью соответствует условиям договоров о предоставлении займа № 5/07-СА от 27.08.2007 года и № 5/07-С от 17.08.2007 года. Представленный документ является платежным поручением №4037, а название «история по счету» является ничем иным как общим названием для ряда платежных документов.

Должник ООО «Тонус» требования заявителя признает.

В отзыве на апелляционную жалобу временный управляющий ООО «Тонус» поддержал жалобу, указал, что задолженность подтверждена документально и подлежит включению в реестр требований кредиторов.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании 26.01.2009 г. в порядке ст. 163 АПК РФ объявлен перерыв до 02.02.2009  г. 17 час. 45 мин., после перерыва рассмотрение дела продолжено.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ООО «Тонус» (заемщик) и ООО «Черноморская здравница» (заимодавец) подписали договор о предоставлении займа от 27.08.2007 № 5/07-СА, согласно которому заимодавец передает в собственность заемщику денежные средства в сумме 45 000 000 руб., а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму по истечению срока действия договора или по соглашению с заимодавцем, досрочно. Срок действия договора по 18.11.2007, в силу п.2.2. договора проценты на сумму займа устанавливаются в размере 18% годовых.

Также ООО «Тонус» (заемщик) и ООО «Черноморская здравница» (заимодавец) подписали договор о предоставлении займа от 27.08.2007 № 5/07-СА, согласно которому заимодавец передает в собственность заемщику денежные средства в сумме 30 000 000 руб., а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму по истечению срока действия договора или по соглашению с заимодавцем, досрочно. Срок действия договора по 18.11.2007. Согласно п.2.2. указанного договора проценты на сумму займа устанавливаются в размере 18% годовых.

В виду того, что сумма займа обществом не возвращена, ООО «Черноморская здравница» обратилось с заявлением в арбитражный суд о включении в реестр требовании кредиторе должника задолженности по договорам займа в сумме 75 000 000 рублей и процентов, согласно п.2.2 договоров № 5/07-СА от 27.08.2007 г. и № 5/07-С от 17.08.2007 г., в сумме 3 234 000 рублей.

Суд апелляционной инстанции полагает, что требования подлежат включению в реестр требований кредиторов по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 807, пунктом 1 статьи 809 и пунктом 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В подтверждение договора займа и его условий может быть предоставлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (пункт 2 статьи 808 Гражданского кодекса Российской Федерации). Согласно статье 812 Кодекса заемщик вправе оспаривать договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от заимодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре. Если договор займа должен быть совершен в письменной форме, его оспаривание по безденежности путем свидетельских показаний не допускается, за исключением случаев, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяжелых обстоятельств. Если в процессе оспаривания заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от заимодавца, договор займа считается незаключенным. Таким образом, доказыванию в рамках настоящего дела подлежит факт передачи денежных средств ООО «Черноморская здравница».

В соответствии с п.3.1 договоров заем предоставляется путем перечисления ООО «Черноморская здравница» на расчетно-депозитный счет ООО «Тонус» в Европейском стандартном банке.

Европейский стандартный банк (EUROPEAN STANDARD BANK, Ricardo Arias street, Banco Aliado Building, Panama city, Republic of Panama), согласно информации сайта www.esbank.org/en/index.html, является частным финансовым учреждением, созданным в 2004 г. в соответствии с законодательством республики Панама. Для открытия счета в банке необходимо  заполнить форму 300 «Бланк банковского счета», который предусматривает представление: фотографии, рекомендации, заверенных копии корпоративных документов, а также предусматривает необходимость заполнения следующих форм: №315 – инструкция для лиц имеющих право подписи, №325- компенсация за распоряжение с помощью факсимиле, email и Интернета, №335 – соглашение о банковском депонировании,  соглашение по банковскому обслуживанию по Интернету, №345 – ожидаемая деятельность по новым счетам, №350 – декларация по источникам средств.

В материалы дела в судебном заседании апелляционной инстанции ООО «Черноморская здравница»  были представлены формы №335(Depository agreement general terms and conditions)  Европейского стандартного банка от ООО «Черноморская здравница» и ООО «Тонус», заверенные выписки по счетам (transaction history) и сведения о балансе (available balance) ООО «Черноморская здравница» и ООО «Тонус».

Согласно ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело. Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Суд апелляционной инстанции принимает Формы №335 (Depository agreement general terms and conditions) Европейского стандартного банка, заверенные выписки по счетам (transaction history) и сведения о балансе (available balance) ООО «Черноморская здравница» и ООО «Тонус»,  поскольку данные документы были получены от банка только 14.01.2009 г., что подтверждается почтовыми конвертами UPS EXPRESS ENVELOPE.

Представленные формы №335  Европейского стандартного банка от ООО «Черноморская здравница» и ООО «Тонус» (Depository agreement general terms and conditions) заверены мокрыми печатями EUROPEAN STANDARD BANK и ООО «Черноморская здравница», ООО «Тонус» и подписями, прошиты и заверены печатью EUROPEAN STANDARD BANK в левом верхнем углу с оборотной стороны последнего листа документа, в соответствии с ч.5 ст.75 АПК РФ Бюро переводов (ИП Винникова А.В.) выполнен перевод указанных документов на русский язык. Участвующие в деле лица  о фальсификации доказательств не заявляли.

Таким образом, ООО «Черноморская здравница» и ООО «Тонус» являются клиентами EUROPEAN STANDARD BANK, имеют открытые счета.

ООО «Черноморская здравница» уведомило ИФНС России по г. Геленджику об открытии счета, уведомление зарегистрировано инспекцией 29.08.2008 г. (л.д.51-52). ООО «Тонус» уведомило ИФНС России по г. Геленджику об открытии счета, уведомление зарегистрировано инспекцией 25.07.2007 г.(л.д.88-89).

Согласно Depository agreement general terms and conditions, держатель счета - это человек, корпорация, товарищество, доверенное лицо, опекун или другое лицо, от чьего имени открыт счет (п.1). Снятие денежных средств со счета может быть осуществлено письменным приказом об уплате денег, по форме одобренной Банком и подписанным одним из Держателей счета (п.9). Держатель Счета может, после проверки подписи и ее удостоверении, разрешить электронные переводы со счета и на счет. Все электронные переводы со счета должны осуществляться со счета, держатель которого является   его   владельцем.    Распоряжения третьих сторон не будут приниматься (п.14).

Из вышеуказанных соглашений (форма №335, Depository agreement general terms and conditions) следует, что посредством банковских услуг по Интернету держатель счета может иметь доступ к счету, в том числе, держатель может использовать данные услуги для перевода средств между счетами,  получения информации о балансе и выписок по счету (п.36). Иными словами, Европейский стандартный банк использует для работы электронную систему «Банк-Клиент».

В подтверждение факта передачи денежных средств были представлены:

заверенная печатью Европейского Стандартного банка выписка по счету (transaction history) ООО «Черноморская здравница» о перечислении 2 925 000 долларов США в качестве оплаты по договорам займа №5/07-СА и № 5/07-С от 17.08.2007 г.;

заверенные печатью Европейского Стандартного банка сведения о балансе (available balance and transaction history) ООО «Черноморская здравница» о снятии 07.09.2007 г. со счета 75 000 000 руб.;

заверенные печатью Европейского Стандартного банка сведения о балансе (available balance and transaction history)  ООО «Тонус» о поступлении  07.09.2007 г. на счет 75 000 000 руб.;

заверенная печатью Европейского Стандартного банка выписка по счету (transaction history) ООО «Тонус» о перечислении 2 925 000 долларов США в качестве оплаты по контракту продажи и закупки строительных материалов №5/07-Я от 17.08.2007 г.;

контракт продажи строительных материалов №5/07-Я от 17.08.2007 г., заключенный между ООО «Тонус» и DAD SYS Ltd.

Представленная заявителем История операций по счету Европейского Стандартного банка на 07.09.2007 г. подтверждает, что ООО «Черноморская здравница»  перечислило 2 925 000 долларов США на счет ООО «Тонус» в Европейском Стандартном банке. В соответствии с п.2.1 договоров, заемщик передает в собственность заемщику денежные средства в сумме 75 000 000 руб. Согласно  информации ЦБ РФ о курсе доллара к рублю в 2007 г., 1 доллар США равен 25,6494 руб. Таким образом, выписка по счету (transaction history) подтверждает передачу суммы займа в указанном размере (2 925 000 долларов США или 75 000 000 руб.).

Указанная сумма (2 925 000 долларов США)  была направлена ООО «Тонус» на оплату контракта продажи строительных материалов №5/07-Я от 17.08.2007 г., заключенному между ООО «Тонус» и DAD SYS Ltd. В подтверждение перечисления денежных средств в адрес DAD SYS Ltd. представлена заверенная печатью Европейского Стандартного выписка по счету (transaction history) в EUROPEAN STANDARD BANK и контракт №5/07-Я от 17.08.2007 г.

Кроме того, согласно бухгалтерскому балансу ООО «Черноморская здравница» по состоянию на 01.10.2007 г. в строке долгосрочные финансовые вложения отражена сумма 75 000 000 руб. (л.д.31).

Согласно ст.71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Принимая во внимание, что должником и временным управляющим ООО «Тонус» сумма задолженности не оспаривается, заемщик не оспорил